【案例一】被告人王衛(wèi)明經(jīng)人介紹與被害人錢某相識(shí)，并于1993年登記結(jié)婚,?；楹蠓蚱拗g逐漸產(chǎn)生矛盾，1996年6月同時(shí)向上海青浦縣人民法院起訴離婚,。清浦縣法院認(rèn)為雙方感情尚未破裂,，判決不準(zhǔn)離婚。1997年3月,，王衛(wèi)明再次提起離婚訴訟,。同年10月青浦縣人民法院判決準(zhǔn)予離婚，在離婚判決尚未生效期間的一天晚上,，王衛(wèi)明到原居住的房間,，見(jiàn)錢某在房?jī)?nèi)整理衣物，即從背后抱住錢某欲與之發(fā)生系,，遭錢某拒絕,。王衛(wèi)明將錢的雙手反扭，強(qiáng)行與錢發(fā)生了關(guān)系,，并致錢多處軟組織挫傷,。當(dāng)晚，被害人即向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。
上海青浦縣人民法院認(rèn)為,，被告人王衛(wèi)明主動(dòng)提起離婚訴訟,，雖然離婚判決尚未發(fā)生效力，但被告人王衛(wèi)明與被害人已不具備正常的夫妻關(guān)系,。在此情況下,，被告人王衛(wèi)明違背婦女意志，采取暴力手段,，強(qiáng)行與錢某發(fā)生關(guān)系,，其行為已構(gòu)成強(qiáng)奸罪，應(yīng)依法懲處,，判決如下：被告人王衛(wèi)明犯強(qiáng)奸罪,，判處有期徒刑三年，緩刑三年,。一審宣判后,，被告人服判，未上訴,。這是新刑法實(shí)施以來(lái)上海判決的首例婚內(nèi)強(qiáng)奸案,。
【案例二】1999年1月，安徽鳳陽(yáng)縣李某(男)與年僅19歲的吉某在未進(jìn)行婚姻登記的情況下,，按當(dāng)?shù)亓?xí)俗進(jìn)行了婚禮,。但婚禮后的吉某卻拒絕與李某同房，李某便以暴力手段強(qiáng)行與吉某發(fā)生了性關(guān)系,。2000年初,，在吉某(女)持續(xù)不斷地控告下，李某被鳳陽(yáng)縣公安局逮捕歸案,。2000年6月李某被安徽鳳陽(yáng)縣法院以強(qiáng)奸罪判處有期徒刑三年,。
【案例三】因父親以死相逼，大慶市某區(qū)程某(女)賭氣和同區(qū)男子吳某(男)領(lǐng)了結(jié)婚證,，但始終未與其共同生活,，不久還提出離婚要求。2011年10月的一天,，吳某酒后越想越“憋屈”,，便來(lái)到女方的工作單位，將程某(女)帶至自己的住處,，采取暴力手段強(qiáng)行與女方發(fā)生關(guān)系,。事后，女方向警方報(bào)案,。
2012年1月,，大慶市讓胡路區(qū)人民法院依法對(duì)這起丈夫強(qiáng)奸妻子的“婚內(nèi)強(qiáng)奸案”進(jìn)行了公開(kāi)宣判：被告人吳某犯強(qiáng)奸罪,，判處有期徒刑三年，緩刑三年,。
以上三個(gè)案例,，都是司法務(wù)中“婚內(nèi)強(qiáng)奸”被判有罪的真實(shí)案例?？梢?jiàn),，丈夫是有可能成為強(qiáng)奸妻子的犯罪主體的。
學(xué)界爭(zhēng)議
對(duì)于“婚內(nèi)強(qiáng)奸”能否構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，在理論界認(rèn)識(shí)不一致,，存在以下幾種意見(jiàn)：
一、否定說(shuō)
認(rèn)為丈夫不能成為強(qiáng)奸妻子的犯罪主體,。理由是：基于合法婚姻存在的前提,，夫妻之間有同居的權(quán)利和義務(wù)，雙方自愿登記結(jié)婚就是對(duì)同居義務(wù)所做的肯定性承諾,，這一承諾在婚姻關(guān)系存續(xù)期間始終有效,。因此，在結(jié)婚后,，不論合意同居,，還是強(qiáng)行同居，均談不上對(duì)妻子的性權(quán)利的侵犯,。
二,、肯定說(shuō)
認(rèn)為丈夫強(qiáng)奸妻子的構(gòu)成強(qiáng)奸罪。理由是：強(qiáng)奸罪的主體是一般主體,，刑法規(guī)定的強(qiáng)奸罪并未排除以妻子作為強(qiáng)奸對(duì)象,，因而強(qiáng)奸罪的主體自然包括丈夫,。性的不可侵犯的權(quán)利是婦女人身權(quán)利的重要內(nèi)容,，我國(guó)婚姻法明確規(guī)定婦女的合法權(quán)益任何人不得侵犯。如果丈夫違背妻子意志,，采取強(qiáng)制手段侵犯妻子的性權(quán)利,，也應(yīng)該以強(qiáng)奸罪論處。
三,、折衷說(shuō)
認(rèn)為任何極端化的觀點(diǎn)都是值得商榷的,。一般情況下，丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體,，而在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間,，丈夫可以成為強(qiáng)奸罪的主體。
四,、他罪說(shuō)
認(rèn)為對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)行性行為不能以強(qiáng)奸罪論處,若要作為犯罪處理,可以他罪論處,。丈夫強(qiáng)行與自己妻子發(fā)生性行為,屬于道德范疇問(wèn)題,丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體,。但是,對(duì)于丈夫在妻子拒絕的情況下,仍采取暴力脅迫手段強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為,應(yīng)從丈夫所采取暴力脅迫等具體行為之實(shí)際定性,視情況以殺人、傷害,、侮辱或虐待等相關(guān)罪名定罪處罰,。
最高法院的立場(chǎng)
據(jù)最高人民法院主辦的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和研究性刊物——《刑事審判參考》收錄的婚內(nèi)強(qiáng)奸案例的裁判理由可知，最高院在在婚內(nèi)強(qiáng)奸問(wèn)題上基本上采“折衷說(shuō)”并確立以下規(guī)則：“在婚姻關(guān)系正常存續(xù)期間,，丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體;在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間,，丈夫可以成為強(qiáng)奸罪的主體?！被橐鲫P(guān)系非正常存續(xù)期間應(yīng)作適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大解釋,，包括因感情不和而分居期間，以及提起離婚訴訟后的期間,。
國(guó)外法律
一,、英國(guó)的婚內(nèi)強(qiáng)奸
英國(guó)習(xí)慣法認(rèn)為,強(qiáng)奸罪,是一個(gè)男人未經(jīng)不是他的妻子的女人同意,使用暴力強(qiáng)行與她非法性交的行為。因此,英國(guó)習(xí)慣法認(rèn)為丈夫是不能構(gòu)成對(duì)妻子的強(qiáng)奸罪的,。英國(guó)刑法明文規(guī)定構(gòu)成強(qiáng)奸行為的性交是非法的,對(duì)婚姻內(nèi)性行為進(jìn)行保護(hù),。當(dāng)時(shí)在英國(guó)法學(xué)界頗為流行的是基于丈夫豁免的婚姻承諾論理論,承諾論認(rèn)為,婦女一旦結(jié)婚,就意味著她同意與丈夫性交,而這種同意不能被撤回。
到了1992年英格蘭法律委員會(huì)同意取消“婚姻同意權(quán)利”的理念以及“婚內(nèi)強(qiáng)奸豁免權(quán)”,，在某些情況下,婚姻性行為可能轉(zhuǎn)化為強(qiáng)奸,。
二、美國(guó)的婚內(nèi)強(qiáng)奸
美國(guó)傳統(tǒng)的普通法中承認(rèn)丈夫豁免,一直到1970年,丈夫仍不能被控告強(qiáng)奸,如果丈夫以暴力方法對(duì)妻子實(shí)施性行為,至多可適用暴力和人身攻擊罪名,。1980年美國(guó)《模范刑法典》最終認(rèn)可在夫妻分居前提下的丈夫強(qiáng)奸罪,。同年,一妻子狀告丈夫強(qiáng)奸成立。1981年新澤西州最高法院做出裁決,史密斯同妻子分居半年但并未離婚而強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系,構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。反映在美國(guó)的立法上,美國(guó)新澤西州規(guī)定,任何人都不得因年老或者性無(wú)能或者同被害人有婚姻關(guān)系而被推定為不能犯強(qiáng)奸罪,。這一規(guī)定的含義是丈夫也能成為強(qiáng)奸罪的主體。1984年紐約州上訴法院6名法官一致決議:凡強(qiáng)迫妻子發(fā)生性關(guān)系的丈夫,可控告其犯強(qiáng)奸罪,。隨后在美國(guó)的其他州例如加利福尼亞州,、俄勒岡州等也出現(xiàn)了類似的相關(guān)規(guī)定。到1993年,北卡羅來(lái)納州成為美國(guó)最后一個(gè)廢除丈夫除外的州,。
三,、德國(guó)的婚內(nèi)強(qiáng)奸
德國(guó)在1975年《刑法》中規(guī)定,“以暴力或脅迫手段,強(qiáng)迫婦女與自己或者他人實(shí)施婚姻外性交的為強(qiáng)奸”,該條明確否定婚內(nèi)強(qiáng)奸的法律事實(shí)。但是德國(guó)1998年新《刑法典》規(guī)定,，“恐嚇?biāo)巳淌苄袨槿嘶蛘叩谌邔?duì)其進(jìn)行的性行為或者對(duì)行為人或者第三者實(shí)施性行為的為強(qiáng)奸罪”,。該條明確放棄了丈夫除外原則,認(rèn)可了婚內(nèi)強(qiáng)奸的存在。
四,、法國(guó)的婚內(nèi)強(qiáng)奸
法國(guó)舊的《刑法典》沒(méi)有給強(qiáng)奸罪下定義,但是刑法理論及判例認(rèn)可了丈夫豁免,。1980年,法國(guó)對(duì)刑法作了重大修改。1994年重新修訂刑法典,。新《刑法》規(guī)定:“以暴力,、強(qiáng)制或者威脅,、趁人無(wú)備,對(duì)他人施以任何性進(jìn)入行為,無(wú)論其為何種性質(zhì),均為強(qiáng)奸罪?！睆倪@一法律規(guī)定可以看出,法國(guó)法律也明確地排除了丈夫豁免,。
五、瑞士的婚內(nèi)強(qiáng)奸
瑞士在1996年刑法修訂以前,其刑法也明文規(guī)定丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體,。1996年修訂的《瑞士聯(lián)邦刑法典》第190條之(2)規(guī)定,行為人是被害人的丈夫的,且兩人共同生活的,也構(gòu)成強(qiáng)奸罪,只不過(guò)告訴乃論,。
六、意大利的婚內(nèi)強(qiáng)奸
意大利現(xiàn)行《刑法典》規(guī)定:“采用暴力或脅迫手段或者通過(guò)濫用權(quán)力,強(qiáng)迫他人實(shí)施或者接受性行為的,處以5年至10年有期徒刑,?！敝档米⒁獾氖?這一條款沒(méi)有列舉犯罪主體和犯罪對(duì)象的性別,表明強(qiáng)奸罪的主體和對(duì)象,即可以是男性,也可以是女性。而且,從其最近的判例看,配偶一方對(duì)另一方強(qiáng)迫實(shí)施的性交行為,也可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪;在分居期間的強(qiáng)迫性交,更不言而喻,。
另?yè)?jù)載,瑞典,、丹麥、挪威,、澳大利亞南部等國(guó)家和地區(qū)之法律也先后在不同程度上肯定了婚內(nèi)強(qiáng)奸,實(shí)現(xiàn)了歷史性的轉(zhuǎn)變,。
七、香港的婚內(nèi)強(qiáng)奸
香港刑法原來(lái)也認(rèn)為丈夫?qū)ζ拮硬荒軜?gòu)成強(qiáng)奸罪,，推定婚姻的配偶雙方須給予對(duì)方無(wú)條件及不可收回的性交同意,。但后來(lái)英國(guó)上議院廢除了這一推定,認(rèn)為“在未征得同意的情況下與任何女子發(fā)生性行為都是非法的”。香港《刑事罪行條例》規(guī)定任何男子強(qiáng)奸一名女子即為犯罪,。因此,丈夫也可因強(qiáng)奸妻子構(gòu)成犯罪,。目前香港特別行政區(qū)對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸實(shí)行的是部分排除,規(guī)定在三種情況下丈夫可成為強(qiáng)奸罪的主體:一是在法律上已分居;二是法庭已經(jīng)令丈夫不能騷擾妻子;三是丈夫?qū)Ψㄍコ兄Z不騷擾妻子。
八,、臺(tái)灣地區(qū)的婚內(nèi)強(qiáng)奸
臺(tái)灣地區(qū)原來(lái)也不承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸,1999年3月通過(guò)的《妨害性自主罪章》中規(guī)定,對(duì)配偶也可以犯強(qiáng)奸罪,但是要“告訴乃論”,從而徹底廢除了丈夫豁免,。
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小編結(jié)語(yǔ)：自從20世紀(jì)70年代以來(lái),人類刑法史上發(fā)生了一場(chǎng)悄悄的革命，排除丈夫豁免,，認(rèn)同丈夫可以成為強(qiáng)奸妻子的犯罪主體,。當(dāng)前,，承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸,已經(jīng)成為世界性的立法變革趨勢(shì),，這也是人類文明的一大進(jìn)步。
