"婚內(nèi)強奸"就是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,，發(fā)生的丈夫或者是妻子以暴力，脅迫,，或者是其他的手段,，強行和配偶發(fā)生性關(guān)系的行為?；谀行院团缘纳聿町?，同強奸罪類似，婚內(nèi)強奸也一般表現(xiàn)為在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,，丈夫以暴力,、脅迫或者其他手段，強行和配偶發(fā)生性關(guān)系的行為,。即在一般情況下,，女性不會成為婚內(nèi)強奸的犯罪主體,。

一、婚內(nèi)強奸問題在中國的現(xiàn)狀是:在立法上模糊不清,，在司法實踐中沖突不斷,，在學界百家爭鳴，爭論不休,。

鑒于此,，有必要對婚內(nèi)強奸的問題從理論上進行一個全面的探討，多角度地論述核心觀點-婚內(nèi)強奸應(yīng)該入罪化,。目前婚內(nèi)強奸無明確法律依據(jù),，才造成實踐中婚內(nèi)強奸解決方式的混亂，所以應(yīng)該從立法上來解決此問題,，并且應(yīng)該在現(xiàn)有強奸罪的框架下來完善婚內(nèi)強奸的立法問題,。

二、婚內(nèi)強奸的特征

(1)客體要件

本罪侵害的客體是妻子的性的自由權(quán)利,。公民的性的自由權(quán)利是其人身權(quán)利的一個不可分割的重要組成部分,。有些學者認為，根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定,，結(jié)婚最低年齡女性為20周歲,，因此"婚內(nèi)強奸罪"的犯罪對象必須是年滿20周歲的女性。

(2)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為丈夫以暴力,、脅迫或其他手段,，違背妻子意志，強行與之發(fā)生性交的行為,。

(3)主體要件

本罪的犯罪主體是年滿22周歲,，具備刑事責任能力，且其與受害人之間必須具有合法的婚姻關(guān)系的男性,。"婚內(nèi)強奸罪"的成立首先應(yīng)當以犯罪主體與受害人之間有合法的婚姻關(guān)系為前提,，否則就不能構(gòu)成"婚內(nèi)強奸罪"。根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定,，結(jié)婚最低年齡男性為22周歲,，因此構(gòu)成"婚內(nèi)強奸"的犯罪主體必須是年滿22周歲的男性。

(4)主觀要件

本罪主觀方面是直接故意,，具有明知妻子不愿意過性生活而違背妻子的意志與之強行發(fā)生性交的故意,。

三、丈夫能否成為強奸妻子的主體(即丈夫使用暴力等強制手段強行與妻子發(fā)生性交的行為是否構(gòu)成強奸罪),，是近幾年刑法理論爭議激烈的問題,。

著名刑法學者張明楷認為，在現(xiàn)階段與現(xiàn)行刑法之下,，承認所謂婚內(nèi)強奸還為時尚早,。第一,，丈夫使用暴力等強制手段與妻子發(fā)生性交無疑不具有正當性，刑法也并未明確排除夫妻之間的強奸,，但是,，鑒于包辦婚姻以及夫妻在家庭地位中不平等的現(xiàn)象，至今還在一些地區(qū)嚴重存在,，以致丈夫不顧妻子的意愿而強行與之發(fā)生性交的現(xiàn)象還比較多,，如果一概以強奸論處，則不符合我國當前的社會情況,。第二,，將離婚訴訟期間丈夫強行與妻子發(fā)生性交的行為認定為強奸罪，不失為限制處罰范圍的一種辦法,，但缺乏合理根據(jù),。因為離婚訴訟期間仍然存在婚姻關(guān)系，在法律上與非離婚訴訟期間的婚姻性質(zhì)完全相同,。對離婚訴訟期間的重婚行為認定為重婚罪的司法實踐，也表明了這一點,。第三,，根據(jù)現(xiàn)行刑法的規(guī)定，強奸罪是嚴重的犯罪,，而且屬于非親告罪,，對強奸罪還可能實行特殊正當防衛(wèi)，因此,，如果承認所謂婚內(nèi)強奸,，勢必帶來諸多不利后果與消極影響。第四,，少數(shù)涉及虐待,、傷害，達到犯罪程度的,，可按虐待罪,、故意傷害罪論處，不必認定為強奸罪,。

以上張明楷教授的"婚內(nèi)強奸說"目前也是我國刑法理論界在"婚內(nèi)強奸"問題上的主流觀點,，而認為"婚內(nèi)強奸"可以成立的只是少部分學者。以下是幾種代表學說：

1,、全盤否定說認為：丈夫基于合法婚姻存在這一前提而不能成為強奸犯罪的主體,。因為配偶間的自愿性生活已作為婚姻契約中的一個當然組成部分而受到法律認可，只要婚姻契約不解除,，性生活的合法性就不容置疑,。丈夫與妻子進行性行為,，是其在行使自己受法律保護的權(quán)利，作為妻子,，有義務(wù)應(yīng)丈夫的要求與其進行性行為,。因而，丈夫在當時的情況下雖然采用的手段不當,，但不能因此而定其為強奸罪,。因為在這種情況下，雖然性行為是"違背"妻子意志的,，但卻不屬非法,。

在我國，基于國情特點以及現(xiàn)狀,，從習慣到法律,，都沒有認定丈夫強迫妻子與其性交構(gòu)成強奸罪，而且這種事情很難確定,，既難于找到證據(jù),，又有悖于法理民情。全盤否定說可以說是我國刑法學界的主流觀點,。絕大部分檢察部門似乎也贊同全盤否定說,，他們認為"在司法實踐中，對丈夫用強制手段與妻子發(fā)生性行為不作刑事追究,，有利于家庭和社會的穩(wěn)定,，也符合我國國情。"因此,，一向以"代表婦女權(quán)益"自稱的中華全國婦女聯(lián)合會也認為：丈夫違背妻子意志強行與之性交,，不屬于犯罪，只是"違反社會道德"的"不妥當行為",。

2,、全盤肯定說則認為：丈夫強奸妻子構(gòu)成強奸罪。其理由是,，"強奸罪的主體是一般主體,，即凡是達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人即可,，丈夫自然也是如此,。性的不可侵犯的權(quán)利是婦女人身權(quán)利的重要內(nèi)容，婚姻法基本原則之一保護婦女權(quán)益的規(guī)定,，明確指出婦女的合法權(quán)益任何人不得侵犯,。如果丈夫違背妻子意志，采取強制手段侵犯妻子的性權(quán)利，就應(yīng)以強奸罪論處,。"該說僅是極少部分學者的觀點,，亦未被司法部門所采納。

3,、折衷說認為:"任何極端化的觀點都是值得商榷的,。我們既不能置夫妻間的婚姻關(guān)系于不顧，認為既然我國刑法未把丈夫和妻子排除在強奸罪的行為人,、被害人之外,，那么丈夫在任何情況下，只要違背了妻子意志而強行與妻子發(fā)生性行為,，就構(gòu)成強奸罪;也不能過分強調(diào)夫妻關(guān)系卻又把夫妻關(guān)系等同于性關(guān)系,，甚至等同于一般的債權(quán)關(guān)系，遂認為在任何情況下,，丈夫違背了妻子意志而強行與妻子發(fā)生性行為均不構(gòu)成犯罪,。"

拆衷說的結(jié)論為：一般情況下丈夫奸淫妻子不構(gòu)成強奸罪，但有以下情形之一的可構(gòu)成強奸罪：男女雙方雖已登記結(jié)婚,，但并無感情,，并且尚未同居，也未曾發(fā)生性關(guān)系,，而女方堅持要求離婚,，男方進行強奸的;夫妻感情確已破裂，并且長期分居,，丈夫進行強奸的。部分地區(qū)的法院似乎贊同并謹慎地采納了拆衷說,。結(jié)合青浦區(qū)人民法院和四川省南江縣法院的判決,，我們似乎可以發(fā)現(xiàn)審判部門對婚內(nèi)強奸案件的基本態(tài)度：在離婚訴訟期間，夫妻感情確已破裂,，丈夫強行將妻子奸淫的,，丈夫構(gòu)成強奸罪，除此之外不支持妻子控告丈夫強奸罪,。

上文闡述了我國刑法理論界關(guān)于"婚內(nèi)強奸"的幾種學說,，了解這些學說對于理解"婚內(nèi)強奸"問題在法律實踐中的發(fā)展狀況以及國內(nèi)外有關(guān)該問題的立法情況具有重要的指導意義。

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婚姻幫律師解答：

如果是在不同地方居住,，違背意愿的構(gòu)成強奸,；如果在一個房子不同房間居住一般不認定強奸，特殊情況除外,。

網(wǎng)友咨詢二：婚內(nèi)強奸

婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪么,？

婚姻幫律師解答：

如果有證據(jù)證明是在違背女方自身意愿的情況下，采用逼迫手段強行與女方發(fā)生性行為，并造成嚴重身體傷害和其它嚴重后果的,，可以向公安部門報案,，由公安部門立案偵查。

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