代理詞
尊敬的審判長、審判員:
本人受蔡文莉女士(以下簡稱被告)的委托,,在其與鄭蕓(以下簡稱原告)撫養(yǎng)費(fèi)糾紛一案中為其一審代理人,。庭前,本人查閱了相關(guān)資料,,做了必要的調(diào)查取證工作,,結(jié)合今天的法庭調(diào)查,發(fā)表如下代理意見:
原告的訴訟請求不應(yīng)該得到支持,,原告訴請?jiān)黾拥膿狃B(yǎng)費(fèi)不應(yīng)該由被告承擔(dān),,而應(yīng)該由原告的父親鄭迎建先生承擔(dān)。理由如下:
一,、最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》(最高人民法院審判委員會(huì)第603次會(huì)議討論通過)﹝以下簡稱《意見》﹞第18條規(guī)定:
“子女要求增加撫育費(fèi)有下列情形之一,,父或母有給付能力的,應(yīng)予以支持,。
(1)原定撫育費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的;
(2)因子女患病,、上學(xué),實(shí)際需要已超過原定數(shù)額的;
(3)有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的,。”
由此可見以下兩點(diǎn):一是原告訴請?jiān)黾訐狃B(yǎng)費(fèi)是合理的;二是對該訴請?jiān)黾拥膿狃B(yǎng)費(fèi)應(yīng)該由有“給付能力”的父親或母親承擔(dān),,沒有“給付能力”的父親或母親不承擔(dān)。
二,、被告沒有“給付能力”,而原告的父親有“給付能力”,。
1,、被告沒有“給付能力”。
被告作為萬年飯店的服務(wù)員,收入微薄,,每月僅有650元(這有萬年飯店開具的工資證明為證),。但是,被告的開支超出了其收入,,被告的主要開支有以下幾項(xiàng):
(1)每個(gè)月合計(jì)150元的伙食費(fèi),。
被告在萬年飯店的工作日,由萬年飯店免費(fèi)提供工作中餐,。工作日的早餐,、晚餐以及非工作日的三餐費(fèi)用都由被告自己承擔(dān)。這些費(fèi)用以最低標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算是每月150元,。
(2)支付給其母親程桂蓮女士的贍養(yǎng)費(fèi)每個(gè)月150元,。被告的母親在被告的父親過世后,一人獨(dú)自生活,,由被告的兩個(gè)兄弟與被告每個(gè)月各自支付一定數(shù)額的贍養(yǎng)費(fèi),。被告支付的是費(fèi)用是每個(gè)月150元。
(3)每個(gè)月支付給鄭蕓的撫養(yǎng)費(fèi)150元,。
(4)每個(gè)月支付給其小女兒王飛揚(yáng)(有醫(yī)院的出生證明為證)的撫育費(fèi)350元,。被告在與原告的父親鄭迎建先生離婚后,與王永績先生結(jié)婚,,并同王永績先生生育了王飛揚(yáng),。王飛揚(yáng)每個(gè)月需要價(jià)值300元的奶粉,花費(fèi)照看費(fèi)用400元,。
王飛揚(yáng)之所以需要照看是因?yàn)椋罕桓婧捅桓娴恼煞蛲跤揽兿壬加泄ぷ?,無法自己照看;被告的父親已經(jīng)過世,被告的母親年事已高,,自己有時(shí)還需要他人照看,,更不用說照看極其需要照看的嬰兒了;被告的公公、婆婆都遠(yuǎn)在其河南的老家,。所以,,王飛揚(yáng)只能請人代為照看,400元一個(gè)月的照看費(fèi)是被告所在地區(qū)的最低標(biāo)準(zhǔn),。
王飛揚(yáng)的撫育費(fèi)與照看費(fèi)總共700元,,被告需要承擔(dān)350元。
(5)被告要每個(gè)月支付100元的日常開支,。被告與其丈夫王永績先生每個(gè)月花費(fèi)的買衣服的費(fèi)用,,被告、被告的母親,、王飛揚(yáng)三人可能花費(fèi)的醫(yī)藥費(fèi)以及其他費(fèi)用最少是200元,。這些費(fèi)用被告要承擔(dān)一半,。
以上五項(xiàng)費(fèi)用合計(jì)900元,已經(jīng)超出了被告的收入650元,。超出部分現(xiàn)在基本上都是由被告的丈夫王永績先生承擔(dān),。
2、原告的父親有“給付能力”,。
原告的父親在與被告離婚時(shí)經(jīng)營冷飲,、煙酒、百貨商店(這由陜西省西安市中級(jí)人民法院關(guān)于被告與原告的父親離婚的民事判決書可資證明﹝(2000)西民二終字第763號(hào)﹞,,以下簡稱“判決書”),,現(xiàn)在原告的父親為他人開車,有一定的收入,。此外,,原告的父親所居住的房屋對外出租,原告的父親也擁有一定的租金收入,。
由《意見》第18條可知,,原告訴請?jiān)黾拥膿狃B(yǎng)費(fèi)不應(yīng)該由沒有“給付能力”的被告承擔(dān),而應(yīng)該由有“給付能力”的原告的父親鄭迎建先生承擔(dān),。
三,、《意見》的第7條規(guī)定:
“子女撫育費(fèi)的數(shù)額,可根據(jù)子女的實(shí)際需要,、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定,。
有固定收入的,撫育費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付,。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫育費(fèi)的,,比例可適當(dāng)提高,但一般不得超過月總收入的百分之五十,。
無固定收入的,,撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定,。
有特殊情況的,,可適當(dāng)提高或降低上述比例。”
由該條的第二項(xiàng)可知,,被告給原告支付的撫育費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付(150-215元),。被告負(fù)擔(dān)兩個(gè)子女撫育費(fèi)的總和一般不得超過月總收入的百分之五十(325元)。在被告生育王飛揚(yáng)后,,每個(gè)孩子的撫養(yǎng)費(fèi)平均不超過162.5元,。
鑒于王飛揚(yáng)比原告更需要被告的撫育,建議法庭駁回原告的訴訟請求,,維持民事判決書﹝(2000)西民二終字第763號(hào)﹞中的第二項(xiàng)判決:“(本案被告)蔡文莉自2000年7月起每月付給(原告的父親)鄭迎建孩子撫育費(fèi)150元整”,。
以上意見,,希望法庭評議時(shí)予以考慮,。
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源/北大法律信息網(wǎng)
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