代理詞
尊敬的審判長、審判員:
本人受蔡文莉女士(以下簡稱被告)的委托,,在其與鄭蕓(以下簡稱原告)撫養(yǎng)費糾紛一案中為其一審代理人,。庭前,本人查閱了相關(guān)資料,,做了必要的調(diào)查取證工作,,結(jié)合今天的法庭調(diào)查,,發(fā)表如下代理意見:
原告的訴訟請求不應(yīng)該得到支持,,原告訴請增加的撫養(yǎng)費不應(yīng)該由被告承擔(dān),,而應(yīng)該由原告的父親鄭迎建先生承擔(dān)。理由如下:
一,、最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》(最高人民法院審判委員會第603次會議討論通過)﹝以下簡稱《意見》﹞第18條規(guī)定:
“子女要求增加撫育費有下列情形之一,,父或母有給付能力的,應(yīng)予以支持,。
(1)原定撫育費數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平的;
(2)因子女患病,、上學(xué),實際需要已超過原定數(shù)額的;
(3)有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的,。”
由此可見以下兩點:一是原告訴請增加撫養(yǎng)費是合理的;二是對該訴請增加的撫養(yǎng)費應(yīng)該由有“給付能力”的父親或母親承擔(dān),,沒有“給付能力”的父親或母親不承擔(dān)。
二,、被告沒有“給付能力”,,而原告的父親有“給付能力”。
1,、被告沒有“給付能力”,。
被告作為萬年飯店的服務(wù)員,收入微薄,,每月僅有650元(這有萬年飯店開具的工資證明為證),。但是,被告的開支超出了其收入,,被告的主要開支有以下幾項:
(1)每個月合計150元的伙食費,。
被告在萬年飯店的工作日,由萬年飯店免費提供工作中餐,。工作日的早餐,、晚餐以及非工作日的三餐費用都由被告自己承擔(dān)。這些費用以最低標(biāo)準(zhǔn)計算是每月150元,。
(2)支付給其母親程桂蓮女士的贍養(yǎng)費每個月150元,。被告的母親在被告的父親過世后,一人獨自生活,,由被告的兩個兄弟與被告每個月各自支付一定數(shù)額的贍養(yǎng)費,。被告支付的是費用是每個月150元。
(3)每個月支付給鄭蕓的撫養(yǎng)費150元,。
(4)每個月支付給其小女兒王飛揚(有醫(yī)院的出生證明為證)的撫育費350元,。被告在與原告的父親鄭迎建先生離婚后,與王永績先生結(jié)婚,,并同王永績先生生育了王飛揚,。王飛揚每個月需要價值300元的奶粉,花費照看費用400元,。
王飛揚之所以需要照看是因為:被告和被告的丈夫王永績先生都有工作,,無法自己照看;被告的父親已經(jīng)過世,,被告的母親年事已高,自己有時還需要他人照看,,更不用說照看極其需要照看的嬰兒了;被告的公公,、婆婆都遠(yuǎn)在其河南的老家。所以,,王飛揚只能請人代為照看,,400元一個月的照看費是被告所在地區(qū)的最低標(biāo)準(zhǔn)。
王飛揚的撫育費與照看費總共700元,,被告需要承擔(dān)350元,。
(5)被告要每個月支付100元的日常開支。被告與其丈夫王永績先生每個月花費的買衣服的費用,,被告,、被告的母親、王飛揚三人可能花費的醫(yī)藥費以及其他費用最少是200元,。這些費用被告要承擔(dān)一半,。
以上五項費用合計900元,已經(jīng)超出了被告的收入650元,。超出部分現(xiàn)在基本上都是由被告的丈夫王永績先生承擔(dān),。
2、原告的父親有“給付能力”,。
原告的父親在與被告離婚時經(jīng)營冷飲,、煙酒、百貨商店(這由陜西省西安市中級人民法院關(guān)于被告與原告的父親離婚的民事判決書可資證明﹝(2000)西民二終字第763號﹞,,以下簡稱“判決書”),,現(xiàn)在原告的父親為他人開車,有一定的收入,。此外,,原告的父親所居住的房屋對外出租,原告的父親也擁有一定的租金收入,。
由《意見》第18條可知,,原告訴請增加的撫養(yǎng)費不應(yīng)該由沒有“給付能力”的被告承擔(dān),而應(yīng)該由有“給付能力”的原告的父親鄭迎建先生承擔(dān),。
三,、《意見》的第7條規(guī)定:
“子女撫育費的數(shù)額,可根據(jù)子女的實際需要,、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定,。
有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付,。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費的,,比例可適當(dāng)提高,,但一般不得超過月總收入的百分之五十。
無固定收入的,,撫育費的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定,。
有特殊情況的,,可適當(dāng)提高或降低上述比例。”
由該條的第二項可知,,被告給原告支付的撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付(150-215元),。被告負(fù)擔(dān)兩個子女撫育費的總和一般不得超過月總收入的百分之五十(325元)。在被告生育王飛揚后,,每個孩子的撫養(yǎng)費平均不超過162.5元,。
鑒于王飛揚比原告更需要被告的撫育,建議法庭駁回原告的訴訟請求,,維持民事判決書﹝(2000)西民二終字第763號﹞中的第二項判決:“(本案被告)蔡文莉自2000年7月起每月付給(原告的父親)鄭迎建孩子撫育費150元整”,。
以上意見,希望法庭評議時予以考慮,。
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源/北大法律信息網(wǎng)
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