監(jiān)護權(quán)作為一種身份性權(quán)利,，根據(jù)我國《民法通則》第 16條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母己經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的,，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人： (一)祖父母,、外祖父母;(二)兄,、姐;(三)關系密切的其他親屬,、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會,、村民委員會同意的,。”當未成年人父母健在的情況下，其父母即監(jiān)護人是否可以放棄監(jiān)護權(quán)呢?
一,、監(jiān)護人能否放棄監(jiān)護權(quán)
此問題有三種觀點：
第一種觀點是父母作為監(jiān)護人可以放棄監(jiān)護權(quán),。其依據(jù)正是《民法通則》第16條規(guī)定，即各法定監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)地位是平等的,，在包括子女父母在內(nèi)的監(jiān)護人放棄監(jiān)護權(quán)利時,，其他法定監(jiān)護人理應擔任未成年人子女的監(jiān)護人。此觀點的錯誤在于,，由父母以外其他法定監(jiān)護人取得監(jiān)護權(quán)的前提是該未成年人的父母死亡或沒有監(jiān)護能力,，而非其自身主觀意愿的放棄監(jiān)護。此外,，我國法律常常將監(jiān)護和撫養(yǎng)相混淆,，這兩個概念在內(nèi)涵和外延上都是迥然不同的。夫妻雙方離婚后,，子女由雙方協(xié)商或由法院判決歸一方撫養(yǎng),，但夫妻雙方在法律上仍是該子女的監(jiān)護人,，若夫妻一方出現(xiàn)第16條無法繼續(xù)監(jiān)護的情形，則理應由另一方撫養(yǎng)子女而無需也不應由其他法定監(jiān)護人監(jiān)護撫養(yǎng),。
第二種觀點是父母作為監(jiān)護人不可以放棄監(jiān)護權(quán),。目前司法實踐和理論界大多持此種觀點。其依據(jù)是按照《民法通則》第十六條第一款：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人”之規(guī)定,，未成年人的父母是其當然的監(jiān)護人,，其監(jiān)護資格從未成年人出生之時起當然取得，不必經(jīng)任何程序,。即監(jiān)護權(quán)是權(quán)利與義務的統(tǒng)一體,，由于監(jiān)護人承擔著保護和監(jiān)督被監(jiān)護人的義務，為完成該項義務,，法律也賦予其一定的權(quán)利,。基于監(jiān)護權(quán)的特殊性質(zhì),，使得監(jiān)護人不能因其單方意思表示任意拋棄,、轉(zhuǎn)讓監(jiān)護權(quán)。如有這樣的行為,，也應認定為無效,。作為監(jiān)護人的父母死亡或沒有監(jiān)護能力的情況下，對于監(jiān)護的選擇需要法院按照監(jiān)護人順序擇優(yōu)選擇,，即根據(jù)最高人民法院貫徹民法通則《意見》第14條的規(guī)定：“前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的,，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定,。被監(jiān)護人有識別能力的,，應視情況征求被監(jiān)護人的意見。”本規(guī)定也從側(cè)面反映了除法定事由外,，有監(jiān)護能力的監(jiān)護人不得放棄監(jiān)護權(quán),。
第三種觀點是如果法定監(jiān)護人中有人自愿擔任監(jiān)護人，則父母可以放棄監(jiān)護權(quán),。持這種意見的人認為,，監(jiān)護權(quán)是人身權(quán)的一種，依權(quán)利可以讓與的理論,，只要雙方當事人同意讓與監(jiān)護權(quán),，且對被監(jiān)護人成長無不良影響的情況下便可讓與監(jiān)護權(quán)。在婚姻家庭案件的司法實踐中,，有部分法院依據(jù)此觀點進行判決的先例,。基于此,，我們認為應當堅持第二種觀點,，有條件的適用第三種觀點,。即在有利于被監(jiān)護人成長的前提下，充分考慮被監(jiān)護人的利益,，除自愿擔任監(jiān)護權(quán)的人的自身條件特別優(yōu)于被監(jiān)護人的父或母外,，不準許被監(jiān)護人的父或母放棄監(jiān)護權(quán)。嚴格按照法定順序,，確定最有利于被監(jiān)護人利益的人擔任監(jiān)護人,。
網(wǎng)友咨詢一：兒子的監(jiān)護權(quán)放棄
想請教有經(jīng)驗的專家,當我選擇放棄兒子的監(jiān)護權(quán)(放棄共同監(jiān)護權(quán)),那我還需要去負擔兒子的贍養(yǎng)費或撫養(yǎng)費之類的嗎??整件事情的來龍去脈太長,簡單說就是,跟老婆吵架后,他就趁著我去上班的時間,把兒子帶回娘家,雖然沒有不準我去探視兒子,但是我一去她家,他們家的人都會一直盯著我看,甚至連抱兒子都要經(jīng)過我岳父丈母娘同意,然后我老婆說要跟我提離婚,兒子他也要,既然兒子也看不太到,所以我推算放棄監(jiān)護權(quán),所以這樣能不用負擔贍養(yǎng)費用嗎??送上寶貴的,感謝
婚姻幫律師解答：
您好如果你也有離婚意愿當然可以用協(xié)商方式處理因為本案看起來對方并無任何離婚的理由推官司也不會贏所以你可以交換條件你簽離婚協(xié)議書的條件就是對方要免除你的撫養(yǎng)義務然后你同意由對方單獨監(jiān)護這樣就可以達到你的目標
網(wǎng)友咨詢二：監(jiān)護權(quán)的放棄
父母都放棄監(jiān)護人,爺爺可以監(jiān)護嗎
婚姻幫律師解答：
您好，不可以,。父母的監(jiān)護權(quán)不能放棄,。
網(wǎng)友咨詢?nèi)悍ǘūO(jiān)護人可以放棄監(jiān)護嗎
法定監(jiān)護中順序在前的監(jiān)護人可以放棄監(jiān)護權(quán)，讓給下一順序的人嗎
婚姻幫律師解答：
1.法定監(jiān)護人不能隨意放棄,，如果放棄一定有理由的,。
2. 《中華人民共和國民法通則法》第十七條 【精神病人的監(jiān)護人】無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：(一)配偶,；(二)父母,；(三)成年子女；(四)其他近親屬,；(五) 關系密切的其他親屬,、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會,、村民委員會同意的,。對擔任監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會,、村民委員會在近親屬中指定,。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決,。
二、父母的監(jiān)護權(quán)會被撤銷嗎?
無案例不說話,，下面讓我們通過一則案例來看這個問題：
在此案中,，福建省仙游縣法院裁定剝奪了一位母親對親生兒子的監(jiān)護人資格，將孩子從家暴陰影中解救出來,，也讓塵封27年之久的監(jiān)護權(quán)撤銷制度得以重見天日,。
“福建的這個案例激活了《民法通則》第十八條和未成年人保護法第五十三條，為監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移的司法實踐提供了一個探水經(jīng)驗,。”上海政法學院刑事司法學院院長姚建龍說,。
監(jiān)護權(quán)撤銷制度自民法通則1987年1月1日施行即已確立，并在2006年12月29日寫入修訂的未成年人保護法,。而司法實踐才剛剛開始,。上述案例為福建省首例,，也是目前國內(nèi)公開資料中的唯一一例。
南方周末記者獲悉,，由最高法、最高檢、公安部和民政部四部門起草的《關于依法處理監(jiān)護人侵害未成年人權(quán)益行為的意見》,，最快有望在年內(nèi)通過,。
屢教不改的暴力母親
2014年7月4日上午，福建省莆田市仙游縣法院的一個特別法庭內(nèi),，仙民特字第01號誕生,。
作為原告，仙游縣榜頭鎮(zhèn)梧店村委會請求法院撤銷被告林麗某對其兒子小龍的監(jiān)護人資格,，將之移交給村委會,。
村民林麗某2003年在外地懷孕后回到家鄉(xiāng)，次年7月3日生下私生子小龍,。榜頭鎮(zhèn)是當?shù)氐慕?jīng)濟重鎮(zhèn),，以加工紅木家具和生產(chǎn)佛珠聞名，但林家一直在貧困中掙扎,。多年來,，母子二人一直生活在垃圾滿屋的一處土房子內(nèi)。林麗某早出晚歸,，幾乎對小龍不管不問,，致使兒子常常挨餓，午飯全靠鄰居施舍,。
現(xiàn)在小龍已滿十歲,，連十以內(nèi)的加減法還不會。近五年來,，林麗某還經(jīng)常用火鉗鞭打小龍,，用剪刀剪傷孩子的耳朵，甚至用菜刀多次割傷孩子后背,。
2013年8月中旬,，小龍的遭遇被當?shù)孛襟w報道后，引起了團市委領導的重視,。“團市委書記(鄭松青)就是我們鎮(zhèn)出去的,。”梧店村支書林國榮說。
很快,，團市委主管的青少年陽光服務中心主任許如金和三級團委工作人員以及婦聯(lián),、派出所等與當?shù)赜浾咭黄鹛皆L了小龍，為林麗某捐款一萬元,。
如同大多數(shù)處理虐童事件的方法,，團委,、婦聯(lián)、派出所等各部門展開教育攻勢,，他們告訴林麗某,，她的行為涉嫌違法。林麗某則撒謊說,，是鄰居打的,，“哪個母親會這樣打自己的孩子呢?”
勸說不成就軟硬兼施。在各方的協(xié)調(diào)下,，榜頭鎮(zhèn)為林麗某母子解決了戶口和低保,，并嚇唬她說，如果再打孩子,，就取消低保,。
“后來她還是打，打了以后自己還告訴媒體,，別人又來捐款,。”村支書林國榮無奈地說。不少村民也多有反映,，林麗某毆打孩子,，屢教不改。
2014年初,，在當?shù)貓F委,、公安、婦聯(lián),、村委會,、學校等各方見證下，林麗某保證不再打孩子,，并簽字畫押,。婦聯(lián)又給林麗某送了一筆慰問金。
然而,，保證只是空話,。5月29日夜，林麗某頑疾復發(fā),，再次毆打小龍致其慘叫連連。鄰居報了警,，榜頭鎮(zhèn)派出所民警出警,，將林麗某羈押，處以行政拘留十五天,。小龍被臨時送往莆田市救助站,，由團市委安排志愿者輪流看護,。
林麗某的哥哥告訴許如金：“要趕緊把林麗某抓起來，不然孩子會沒命的,。”
律師出身的許如金覺得不能再忍了,。她考慮過以虐待罪控告林麗某。虐待屬于自訴案件,，小龍作為未成年人,，提出告訴幾乎不可能，由其監(jiān)護人——打罵他的母親來提起,，更是悖論,。“而且材料也不完善，法庭也拒絕了,。”
在實踐中,，虐待罪的適用也不普遍。只有當致使被害人重傷甚至死亡時,，司法機關才主動介入,。姚建龍告訴南方周末記者，在英國等國家,，兒童的傷害鑒定標準與成年人是不一樣的,，而國內(nèi)對于傷情的鑒定是按照成年人標準來設的。“你把孩子打得傷痕累累,，可能最多就是輕微傷,，拘留幾天得了。”
2013年5月,，貴州金沙縣一名女童被父親楊世某施以開水燙頭,、魚線縫嘴、跪碎玻璃,、針扎手指等“酷刑”,。楊世某后來以故意傷害罪獲刑一年六個月。
許如金轉(zhuǎn)而想到另一條路子——申請撤銷林麗某的監(jiān)護人資格,。“法律既然有規(guī)定,，為什么不可以用呢?”
而現(xiàn)實不是簡單的“依法處理”就行。那時許如金并沒意識到,，這將是福建乃至全國首例由第三方申請撤銷監(jiān)護權(quán)的案件,。即使是處理過無數(shù)家事糾紛的法官，也將第一次直接面對這一制度,。怎么啟動,，完全無例可循。
判決后的處置都安排好了
6月13日，林麗某的拘留期限還有兩天結(jié)束,。許如金帶上文書,，從莆田市驅(qū)車去仙游縣法院，準備立案,。
許如金攤開條文,，與法官一起研究。她告訴南方周末記者,，法官很為難,，“因為此前沒有這個先例”。
上海市長寧區(qū)法院少年庭副庭長錢曉峰也告訴南方周末記者,，他曾經(jīng)在內(nèi)網(wǎng)查找上海剝奪監(jiān)護權(quán)的判決書,，沒有找到。
關于撤銷監(jiān)護權(quán),，民法通則只簡單規(guī)定：法院可以根據(jù)有關人員或者有關單位的申請,，撤銷監(jiān)護人的資格。而未成年保護法也只增加規(guī)定了起訴的條件,，即監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或侵害被監(jiān)護的未成年的合法權(quán)益,，“經(jīng)教育不改的”。
“有關人員”和“有關單位”——誰起訴?
許如金說,，他們努力游說小龍的親屬,，但都不愿意管。她建議,，由村委會起訴,。
他們跟村委會保證說,，打官司的事情,，村里不必操心。村支書林國榮說,，村委會對法律不熟悉,，村委會主任郭清發(fā)在委托書上蓋章，賦予許如金特別代理權(quán),，全權(quán)負責此事,。
更關鍵的是，法院能不能受理?
“我們法院不是沒有碰到過可以撤銷監(jiān)護權(quán)的案子,，是我們不敢,。”錢曉峰說，“撤銷父母的監(jiān)護權(quán)以后,，孩子送到哪里呢?”
許如金早已想好：將孩子交由村委會監(jiān)護,。
團市委跟村委會表示,，村委會是監(jiān)護人,，但市里會代管,，他們不必擔心。
或許是因為有了這樣的周全安排,，案子很快得到受理,。不過，仙游縣法院婉拒了采訪,。
孩子的不幸遭遇,，也打動了法官。承辦此案的是仙游縣法院少年庭副庭長陳建紅,，有著近30年的審判經(jīng)歷,。據(jù)福建法院網(wǎng)報道，當她第一次見到小龍,，眼前這個瘦小黝黑,、傷痕累累的孩子撞擊著她心底最柔軟的地方，眼淚瞬間落下,。這位細心的“法官媽媽”還發(fā)現(xiàn)7月3日是小龍的生日,，她專門與有關部門一起，給孩子過了人生中的第一次生日,。
7月4日上午九時,，仙游縣法院依照特別程序開庭審理此案。村委會委托的兩名代理人是莆田團市委陽光服務中心主任許如金和仙游團縣委書記楊國石,。
林麗某沒有請律師,，她感謝政府，當庭表示希望政府代管,，待小龍十八歲后再自行選擇,。開庭前，法官詢問了小龍的意愿,，小龍表示不愿意隨母親一起生活,。
許如金原本足足準備了八組證據(jù)材料。這下,，她松了一口氣,。“當時，如果林麗某拒絕,，我還真不知道法庭會怎么開下去,。”
上午十一時許，法官當庭宣判,，撤銷林麗某的監(jiān)護人資格,，另行指定梧店村村委會擔任小龍的監(jiān)護人。
“法院和我們都沒有經(jīng)驗，倍感壓力,，”許如金說,，“好在法院最后同意立案，還判了,。”
法槌為何總是不敢敲下
仙民特字第01號生效后,，梧店村委會成了小龍的法定監(jiān)護人，但是無力照顧,。“市里現(xiàn)在幫我們代管,，條件好，我們也希望這樣,。”林國榮說,。
作為有母親的孩子，小龍不符合民政部門收養(yǎng)的條件,。于是,，中國特色的處置辦法再次登場。在此案審判期間,，在莆田市有關領導協(xié)調(diào)下,，救助站延長了小龍的居留時間。
“孩子很幸運,。沒有相關法規(guī)來支撐,。都是領導在協(xié)調(diào)，我們愿意,，領導支持,。”許如金說。
目前,，小龍被“協(xié)調(diào)”安置在民政部門主管的兒童村里,。“也是屬于臨時性的，還有一些手續(xù)問題需要解決,。”許如金仍擔心,，后期的安置問題是一個系統(tǒng)的工程，但法律也沒有細化規(guī)定,。“若根本性的問題沒解決,，那法院的判決對案件實質(zhì)作用有多大，值得商榷,。”
近年來發(fā)生的多起父母虐待子女的惡性案件,，基本上都是以政府救助、社會捐款的方式收場,。此前,，從無經(jīng)第三方起訴,、法院判決撤銷監(jiān)護權(quán)、交由民政部門托底的案例,。
“雖然民法通則規(guī)定民政部門是托底部門,，但是現(xiàn)實中民政部門的具體職責與法律無法銜接。”上海市長寧區(qū)法院少年庭副庭長錢曉峰說,，中國現(xiàn)行的兒童福利制度是“補缺型”的制度,，福利院往往只接受孤兒或者找不到父母的棄兒。
姚建龍一直認為,，沒有保障就沒有干預。“如果不能給孩子更好的生活,，善良動機下的干預可能造成更加悲劇性的結(jié)果,。”
他告訴南方周末記者，前幾年,，江蘇有一個類似案例,，也是監(jiān)護人本人同意放棄監(jiān)護權(quán)，然后借用訴訟的方式轉(zhuǎn)移了監(jiān)護權(quán),。“不過,，我從事未成年人法研究十余年，還沒有看到第三例類似案件,，更不用說真正意義上的強制剝奪監(jiān)護權(quán)的先例,。”
政府不管，法槌就很難敲下去,。
“這個案例出來以后,，我想北京和上海都會有點遺憾。我們已經(jīng)有案件進入程序了,，但是還沒有判下來,，這樣的案例在福建首先產(chǎn)生了。”錢曉峰說,。
他所在的上海長寧法院最近受理了一起監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移案例,，正處于公告程序中。“因為母親下落不明,，我們先要登報尋找母親,，大約兩個月。”
近幾年,，一些地方也在進行轉(zhuǎn)移監(jiān)護權(quán)的試點,。2013年底，一名吸毒女子與深圳市福利院簽署轉(zhuǎn)移監(jiān)護權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)的協(xié)議,，將一歲的孩子交給了福利院,。這種自愿委托監(jiān)護的方式,，與福建判例中由第三方起訴、經(jīng)法院判決強制轉(zhuǎn)移監(jiān)護權(quán)明顯不同,。
國家是最終監(jiān)護人
盡管事情看來算是暫時圓滿落幕了,，但作為一名職業(yè)律師，許如金也有反思,。
“從一開始介入時,，我們帶有一定的行政色彩。一個孩子受虐多年沒人管,，媒體一報道,，社會嘩然，共青團,、婦聯(lián),、鎮(zhèn)政府、服務中心等單位聯(lián)合出動,，大家的出發(fā)點是好,，但我們的聯(lián)合有法律依據(jù)嗎?”
這樣的疑慮可以打消了。在判決二十天后,，仙民特字第01號案例就被最高法院作為典型案例向全國發(fā)布,。這意味著，該案經(jīng)驗不僅受到肯定,，還將成為法院處理該類案件的倡導方向,。
不過，在法官和學者看來,，福建判例能否復制,，尚待制度的完善。
“這個條文(未成年人保護法第五十三條),，看上去很美,。但標準和程序還沒有完善。”姚建龍說,，“比如什么叫嚴重侵害未成年人的權(quán)益,，什么叫屢教不改，誰來干預,，誰來調(diào)查,，判決后如何安置，等等,。至于起訴主體是‘有關人員’,、‘有關單位’，究竟是誰?司法實踐中的理解往往是‘有關’就是沒有,。”
錢曉峰表達了另外一種擔憂：“我們的法律,，要么不管,，要么就撤銷，缺少‘中止’這個過渡程序,。撤銷監(jiān)護權(quán)對一個家庭影響很大,，法院在判決時應當非常慎重。”
南方周末記者獲悉,，2014年初,，最高法、最高檢,、公安部,、民政部四部門聯(lián)合起草了一份《關于開展監(jiān)護失當未成年人監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移工作的意見》(征求意見稿)，年內(nèi)有望通過,。
仙民特字第01號的誕生,，可謂恰逢其時。“征求意見過程中,，出現(xiàn)了莆田這個案例，非常有意義,。”姚建龍說,。
南方周末記者獲得了這份征求意見稿的較早版本，其中幾項關鍵要件與福建判例相互映照,，如報告(鄰居報警),、干預調(diào)查(警方)、臨時安置(救助站),、起訴主體(村委會),、審判等各個環(huán)節(jié)。
關于有權(quán)提起訴訟的“有關人員”和“有關單位”,，意見認為,，未成年人父母所在單位、居委會(村委會),、未成年人救助保護機構(gòu),、檢察院都有資格。檢察院在辦理父母或其他監(jiān)護人嚴重侵犯未成年人權(quán)益的刑事案件時,，認為符合撤銷監(jiān)護權(quán)情形而相關單位和人員沒有起訴的,，應當代表未成年人提起撤銷監(jiān)護權(quán)訴訟。對婦聯(lián),、團委等是否具有訴訟主體資格尚處于商榷中,。
意見稿明確了撤銷監(jiān)護權(quán)的標準，具體列舉了五種情形,，包括對未成年人實施暴力,、置之不管,、因服刑等原因無法履行監(jiān)護職責、令未成年人乞討流浪,、教唆未成年人違法犯罪等等,。還規(guī)定了三種不得申請恢復監(jiān)護權(quán)的情形：性侵、虐待遺棄六個月以上或暴力傷害造成重傷以上后果的,，及侵害未成年人權(quán)益被判五年以上的,。
在撤銷原監(jiān)護人后，誰來接手?意見優(yōu)先認為應指定給親屬,、朋友,、未成年人父母所在單位或所在地的村委會或居委會。負責兜底的,，則是民政部門所屬的兒童福利院,。
南方周末記者注意到，意見稿在征求意見和修改過程中,，后又更名為《關于依法處理監(jiān)護人侵害未成年人權(quán)益行為的意見》,。除了司法保護措施，意見稿還規(guī)定了行政保護措施,。公安機關接到未成年人被侵害的報警后,，應當出警處置。除了訴訟以外,，法院可以發(fā)出人身安全保護令,。
許如金有些擔心政府介入太多可能會侵犯私權(quán)，姚建龍則認為,，在兒童保護領域遵循的是“國家親權(quán)原則”,，強調(diào)在父母不能或者不宜擔任監(jiān)護人時，政府有權(quán)力也有責任根據(jù)兒童最大利益原則的要求及時介入干預,，包括接管監(jiān)護權(quán),。
“國家是兒童的最終監(jiān)護人，這是國際準則,。而我們的做法通常是批評父母,。政府做得不是過多，而是太少,。”姚建龍再次提起南京女童餓死事件,。“有關部門早已經(jīng)對女童的困境與危險狀態(tài)明知，但眼睜睜地看著兩位女童活活餓死家中,。在需要國家及時介入避免悲劇發(fā)生的時候,，國家保持了冷漠。”
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