涉外婚姻的當事人在中國內(nèi)地自愿離婚的,其登記離婚的條件和程序完全適用我國婚姻法和《婚姻登記條例》的有關規(guī)定,,僅在具體程序上有某些特殊規(guī)定:
1.辦理離婚登記的機關,。
香港居民,、澳門居民同內(nèi)地居民在中國內(nèi)地自愿離婚的,男女雙方應當共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記,。辦理離婚登記的機關是省,、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省,、自治區(qū),、直轄市人民政府民政部門確定的機關。
2.離婚當事人應當出具的證件和證明材料,。
1)辦理離婚登記的內(nèi)地居民應當出具下列證件和證明材料: 本人的戶口簿,、身份證;本人的結(jié)婚證; 雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書。
2)辦理離婚登記的香港居民,、澳門居民應當出具下列證件和證明材料: 本人的有效通行證,、身份證、有效護照或者其他有效國際旅行證件; 本人的結(jié)婚證; 雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書,。離婚協(xié)議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng),、財產(chǎn)及債務處理等事項協(xié)商一致的意見,。
3.辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的,,婚姻登記機關不予受理:未達成離婚協(xié)議的; 屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的;其結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的。
4.婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件,、證明材料進行審查并詢問相關情況,。 對當事人確屬自愿離婚,并已對子女撫養(yǎng),、財產(chǎn),、債務等問題達成一致處理意見的,應當當場予以登記,,發(fā)給離婚證,。
以上具體按照《婚姻登記條例》第二條、第十條第二款,、第十一條,、第十二條、第十三的規(guī)定來操作,。
好說好商量的離婚往往比較省事,,麻煩的依舊是打官司。
訴訟離婚
第一,, 確定管轄
1.一般原則
《民事訴訟法》第二十一條是原則性規(guī)定,,仍是原告就被告。對公民提起的民事訴訟,,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。
2.特殊規(guī)定
1)《民事訴訟法》第二十二條規(guī)定:對不在中華人民共和國領域內(nèi)居住的人提起的有關身份關系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄,。
2)《民訴法解釋》第十三條規(guī)定:在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,,由婚姻締結(jié)地或者一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。
(就是外國法院認為你應該“打哪結(jié)婚回哪離婚去”,,你回國內(nèi)起訴應該向哪起訴,。)
3)《民訴法解釋》第十四條規(guī)定:在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,,由一方原住所地或者在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。
(就是外國法院認為你“是哪的人回哪離婚去”,,你回國內(nèi)起訴應該向哪起訴,。)
(定居是指中國公民已經(jīng)取得住在國長期或者永久居留權。還有,,對于中國公民雖未取得住在國長期或者永久居權,,但已取得住在國連續(xù)五年(含五年)以上合法居留資格,并在國外居住,,可視為定居,。但出國留學生和因工出國人員在上學習和工作期間,則不應被視為定居,。)
4)《民訴法解釋》 第十五條規(guī)定:中國公民一方居住在國外,,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,,國內(nèi)一方住所地人民法院都有權管轄,。國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,,受訴人民法院有權管轄,。
(這一種是國際私法上的屬人原則,只要是我的人,,我就有權管轄,。)
5)《民訴法解釋》 第十六條規(guī)定:中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,,應由原告或者被告原住所地人民法院管轄,。
6)《民訴法解釋》第十七條規(guī)定:已經(jīng)離婚的中國公民,雙方均定居國外,,僅就國內(nèi)財產(chǎn)分割提起訴訟的,,由主要財產(chǎn)所在地人民法院管轄,。
(這一條是特殊地域管轄,而不是一般地域管轄)
第二,,起訴立案及初步舉證
基本的身份材料還是要準備的,,基本與協(xié)議離婚和普通民事案件差不多,但對于境外的材料仍需要注意以下幾點:
1.對方為外國公民的身份認證情況,,如有效通行證,、身份證、有效護照或者其他有效國際旅行證件,,一般仍需要所在國公證和我國使領館認證,。
2.結(jié)婚登記在國外的結(jié)婚證或者結(jié)婚登記證書,首先要做的是在所在國對結(jié)婚證或者結(jié)婚登記證書進行公證,,然后再經(jīng)我國駐該國使領館認證才能作為基礎證據(jù)在國內(nèi)起訴離婚,。各地的公證手續(xù)不同,我所見過的香港的公證是必須經(jīng)司法部委托的香港公證律師進行查證,,再由其出具蠟封的公證文書,,加中國法律香港服務的轉(zhuǎn)遞章后,才能在境風作為證據(jù)使用,。
3.一方在國外,,不能回國處理需要辦理委托手續(xù)的。國外一方必須委托國內(nèi)的親朋或者律師作為其代理人參與訴訟,,委托手續(xù)以及相關的離婚意見書仍需要所在國進行公證再和經(jīng)我國駐外國使領館認證,。同埋也要書寫對離婚及相關財產(chǎn)分割,、子女撫養(yǎng)的態(tài)度,,經(jīng)所在國公證及我國使領館認證后由代理人交由法院
4.如果是國外的一方作為原告,起訴狀,、委托書等等也同樣是上述手續(xù),。
5.對方在國外的相關的居住地址,如果不能詳細提供,,可能會涉及之后的送達,,并影響案件的審理。
總結(jié)一句話,,就是境外形成的任何材料均需要所在國認證,,并由我國駐該國使領館認證,如果是外文的,,同時需要附正規(guī)的中文譯本,。
詳細法律規(guī)定見《民事訴訟法》第二百六十四條以及《民訴法解釋》第五百二十三至五百二十九條。
還有一個關于公證,、認證的具體規(guī)定,,《外交部,、司法部、民政部關于駐外使,、領館就中國公民申請人民法院承認外國法院離婚判決事進行公證,、認證的有關規(guī)定》(1997年3月27日 外領八函[1997]5號),大家也可以了解一下,。
第三,,送達、審理與裁判
1.送達
《民事訴訟法》第二百六十七條規(guī)定:人民法院對在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的當事人送達訴訟文書,,可以采用下列方式:(一)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達;(二)通過外交途徑送達;(三)對具有中華人民共和國國籍的受送達人,,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達; (四)向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達;(五)向受送達人在中華人民共和國領域內(nèi)設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業(yè)務代辦人送達;(六)受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,,可以郵寄送達,,自郵寄之日起滿三個月,送達回證沒有退回,,但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的,,期間屆滿之日視為送達;(七)采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達;(八)不能用上述方式送達的,,公告送達,,自公告之日起滿三個月,即視為送達,。
《民事訴訟法》第二百六十八條規(guī)定:被告在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的,,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀,。被告申請延期的,,是否準許,由人民法院決定,。
事實上,,雖然法律規(guī)定了這么多種送達方式,除了當事人能主動來的,,基本每一步程序都是公告,,所以得有足夠的耐心。
2.財產(chǎn)處理
《民法通則》第一百四十七條規(guī)定:中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,,離婚適用受理案件的法院所在地法律,。
如果雙方的財產(chǎn)都在國內(nèi)的,一般與普通離婚案件無異,。
如果財產(chǎn)在境外的,,因為世界各國的民法基本都規(guī)定了,不動產(chǎn)的所有權,,適用不動產(chǎn)所在地法律,,《民法通則》第一百四十四條,,《涉外民事關系法律適用法》第三十六條也有這樣的規(guī)定,所以有的法院會依據(jù)該條不予處理該部分境外不動產(chǎn),。
但也有人認為,,基于國際私法中的主權原則,即使財產(chǎn)在境外的,,但境內(nèi)法院仍有權處理,。《涉外民事關系法律適用法》第二十四條規(guī)定:夫妻財產(chǎn)關系,,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律,、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的,,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,,適用共同國籍國法律。
但在實際操作中,,對于雙方不能達成一致意見的,,法院處理起來就會非常麻煩,比如房產(chǎn)的總價,,怎么分割,,怎么過戶,所以考慮到執(zhí)行的問題,,一般會不予處理,,即使處理也會非常慎重。(個人看法)
如果一方下落不明的,,大部分也僅僅人身關系的解除,,不處理財產(chǎn)。所以在這種案件中,,財產(chǎn)處理最好還是雙方協(xié)商一致,,由法院確認,。
3.子女撫養(yǎng)
《民法通則》 第一百四十八條規(guī)定:扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律,。
《涉外民事關系法律適用法》第二十九條規(guī)定:扶養(yǎng),適用一方當事人經(jīng)常居所地法律,、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權益的法律,。
后面是法條實際是對“最密切聯(lián)系”的一種具體明確。
4.《民事訴訟法》第二百六十九條規(guī)定:在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的當事人,,不服第一審人民法院判決,、裁定的,有權在判決書,、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴,。被上訴人在收到上訴狀副本后,,應當在三十日內(nèi)提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,,申請延期的,,是否準許,由人民法院決定,。
《民事訴訟法》第二百七十條規(guī)定:人民法院審理涉外民事案件的期間,,不受本法第一百四十九條、第一百七十六條規(guī)定的限制,。
所以,,涉外案件的是不受民訴法普通案件規(guī)定的審限限制,很多涉外案件審理周期非常長,。
第四,、外國法院離婚判決在我國的承認
1.管轄
《民事訴訟法》第二百八十一條規(guī)定:外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,,可以由當事人直接向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,,或者按照互惠原則,,請求人民法院承認和執(zhí)行。
《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》(以下簡稱規(guī)定1)第五條規(guī)定:申請由申請人住所地中級人民法院受理,。申請人住所地與經(jīng)常居住地不一致的,,由經(jīng)常居住地中級人民法院受理。申請人不在國內(nèi)的,,由申請人原國內(nèi)住所地中級人民法院受理,。
事實上,與我國簽訂司法互助協(xié)議的國家并不多,,而且這些協(xié)議有的并不涉及對外國法院離婚判決的承認,,所以,大部分外國法院的離婚判決要在國內(nèi)發(fā)生法律效力,,都需要當事人向中國住所地和經(jīng)常居住的中級法院提出申請,。
2.受理條件
1)《最高人民法院關于人民法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關問題的規(guī)定》(以下簡稱規(guī)定2)第一條規(guī)定:中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不應以其未在國內(nèi)締結(jié)婚姻關系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,,應同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關證明文件,。
第二條規(guī)定:外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,,人民法院應予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關申請再婚登記。
該兩條是說,,申請人必須是中國公民,,或者原配偶是中國公民的外國公民。
2)生效的外國判決以及調(diào)解書
《規(guī)定2》第三條規(guī)定:當事人向人民法院申請承認外國法院離婚調(diào)解書效力的,,人民法院應予受理,,并根據(jù)《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定,。
3.受理應提供的材料
《規(guī)定1》第四條規(guī)定:申請書應記明以下事項:(一)申請人姓名,、性別、年齡,、工作單位和住址;(二)判決由何國法院作出,,判結(jié)結(jié)果、時間;(三)受傳喚及應訴的情況;(四)申請理由及請求;(五)其他需要說明的情況,。
此處需要說明地是,,對于外國法院離婚判決書中沒有指明已經(jīng)生效或者生效時間的,申請應提交作出判決的法院出具的判決已經(jīng)生效的證明文件(美國有一些州是另行出具生效證明文件,,有的州是直接在判決書上寫明什么時候生效),。前述申請書中記明的事項,需要提供書面的證據(jù),,并公證認證,,以及提供中文譯本。
如果涉及一些簽訂了雙邊司法協(xié)定的國家,,仍需要根據(jù)協(xié)定要求提供相關的文件,。
4.審查的依據(jù)
《民事訴訟法》第二百八十二條規(guī)定:人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,,依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權,、安全,、社會公共利益的,裁定承認其效力,,需要執(zhí)行的,,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關規(guī)定執(zhí)行,。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權,、安全、社會公共利益的,,不予承認和執(zhí)行。
在具體審查方面,,我國實施的是形式審查,,即不對請求承擔和執(zhí)行的判決的事實和適用法律進行審查,,僅審查是否符合我國法律規(guī)定的承認的與執(zhí)行外國法院判決的條件。
《規(guī)定1》第十二條規(guī)定:經(jīng)審查,,外國法院的離婚判決具有下列情形之一的,,不予承認:(一)判決尚未發(fā)生法律效力;(二)作出判決的外國法院對案件沒有管轄權;(三)判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;(四)該當事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或已作出判決,,或者第三國法院對該當事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認;(五)判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權,、安全和社會公共利益。
5.承認的效力
《規(guī)定1》第十九條規(guī)定:人民法院受理承認外國法院離婚判決的申請后,,對方當事人向人民法院起訴離婚的,,人民法院不予受理。
外國法院的判決一經(jīng)承認或者允許執(zhí)行,,就是內(nèi)國法院判決具有同等效力,,相關當事人不得再以相同事由再向我國法院起訴。
6.不予承認的效力
《規(guī)定1》第二十二條規(guī)定:申請人的申請被駁回后,,不得再提出申請,,但可以另行向人民法院起訴離婚。
該條意味著,,該承認不能上訴,,一審終審。(具體操作上,,廣東省仍是需要上報省院,,等其內(nèi)部回函同意后,裁定才正式下發(fā)給當事人,。)
7.承認程序與另行起訴之間可以選擇
《規(guī)定1》第二十條 當事人之間的婚姻雖經(jīng)外國法院判決,,但未向人民法院申請承認的,不妨礙當事人一方另行向人民法院提出離婚訴訟,。
第二十一條規(guī)定:申請人的申請為人民法院受理后,,申請人可以撤回申請,人民法院以裁定準予撤回,。申請人撤回申請后,,不得再提出申請,但可以另向人民法院起訴離婚,。
當事人之間的婚姻雖經(jīng)外國法院判決,,但未向我國法院申請承認的,當事人仍可選擇向我國法院提起離婚訴訟,。但離婚訴訟和申請承認外國法院離婚判決,,二者只能選擇其一。
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你好,,你在你所在地起訴離婚即可,,訴訟費并不多,律師費需要根據(jù)具體情況和律師協(xié)商,。
小編結(jié)語:當事人之間的婚姻雖經(jīng)外國法院判決,,但未向我國法院申請承認的,當事人仍可選擇向我國法院提起離婚訴訟,。但離婚訴訟和申請承認外國法院離婚判決,,二者只能選擇其一。