2011年7月4日，最高人民法院審判委員會第1525次會議通過《關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(三)》,。在該解釋的第一條規(guī)定“當(dāng)事人以婚姻法第十條規(guī)定以外的情形申請宣告婚姻無效的,。人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請。當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟,，主張撤銷結(jié)婚登記的,，告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,。”這一司法解釋首次明確了登記程序存在瑕疵的婚姻不屬于無效婚姻,，當(dāng)事人以此為由申請宣告婚姻無效會被法院駁回,，以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由主張撤銷結(jié)婚登記應(yīng)提起行政復(fù)議或行政訴訟。
“婚姻登記瑕疵”不是一個法學(xué)上的慣常詞語,，沒有一本法學(xué)詞典對此有過精確解釋,，我國法律亦沒有相關(guān)規(guī)定，但就目前諸多法律學(xué)者針對這一問題所研究的對象來看,，基本形成了共識：婚姻登記瑕疵是指在婚姻登記過程中,，因當(dāng)事人或者登記機(jī)關(guān)的原因而導(dǎo)致欠缺婚姻登記的實體法要件或違反婚姻登記程序的婚姻進(jìn)行登記的行為。在結(jié)婚登記程序存在瑕疵時,，如果同時欠缺了結(jié)婚的實質(zhì)要件,，在法律規(guī)定的情形內(nèi)，可以被人民法院宣告無效或可撤銷,。但對符合結(jié)婚實質(zhì)要件卻有程序瑕疵的結(jié)婚登記的法律效力缺乏明確的法律規(guī)定,，如果此類婚姻宣告為無效，不僅擴(kuò)大了無效婚姻的范圍,，也不符合設(shè)立無效婚姻制度的立法本意,。
近年來，越來越多的當(dāng)事人試圖通過行政程序和行政訴訟來解決由于婚姻登記瑕疵引發(fā)婚姻問題,。然而不管是行政程序還是行政訴訟程序,，因程序自身存在的弊端以及該類糾紛的特點(diǎn)，都不適宜解決這類案件,。在民事訴訟中建立婚姻成立與不成立制度符合我國婚姻法及民事訴訟法的現(xiàn)狀,，也為徹底解決婚姻登記瑕疵問題以及后續(xù)問題鋪墊了一條有效路徑。
一,、婚姻登記瑕疵類型及婚姻效力的理論分析
(一)婚姻登記瑕疵類型
1,、以引起的主體為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可分為婚姻登記機(jī)關(guān)引起的婚姻登記瑕疵和婚姻當(dāng)事人引起的婚姻登記瑕疵,?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)引起的婚姻登記瑕疵就是指因婚姻登記機(jī)關(guān)及婚姻登記員的過錯造成違法婚姻登記或者不當(dāng)婚姻登記的行為，如因婚姻登記員的失誤將結(jié)婚證上的姓名弄錯,?；橐霎?dāng)事人引起的婚姻登記瑕疵是指婚姻當(dāng)事人的過錯導(dǎo)致婚姻登記違法或者登記不當(dāng)?shù)男袨椋热绠?dāng)事人提交虛假申明導(dǎo)致的婚姻登記瑕疵就屬于此類,。
2、以違反的要件性質(zhì)為劃分標(biāo)準(zhǔn),，可分為婚姻登記實體瑕疵和婚姻登記程序瑕疵,?；橐龅怯泴嶓w瑕疵是指違反締結(jié)婚姻實質(zhì)要件的違法婚姻登記，婚姻登記程序瑕疵是那些違反婚姻締結(jié)程序要件的不當(dāng)婚姻登記,。一旦締結(jié)的婚姻實質(zhì)要件有欠缺,，站在婚姻法的角度上講就是屬于無效或可撤銷的婚姻登記，如果以行政法視角審視則就是瑕疵婚姻登記了,。因此,，一個合法有效的婚姻登記必須同時滿足實體要件和程序要件的規(guī)定，否則就可能造成婚姻登記瑕疵,。
這兩種婚姻登記瑕疵的劃分標(biāo)準(zhǔn)相互交叉,，根據(jù)任何一種標(biāo)準(zhǔn)劃分后仍可按照另一種分法繼續(xù)劃分，并可以歸為其中一類,。比如因婚姻登記員的失誤將結(jié)婚證上的姓名弄錯的婚姻登記瑕疵,，按婚姻登記所違法的法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)劃分，其又屬于婚姻登記程序瑕疵,。
實踐中常見的婚姻登記瑕疵大致有以下幾種：
(1)當(dāng)事人結(jié)婚行為能力缺陷的婚姻登記瑕疵;
(2)當(dāng)事人非自愿的婚姻登記瑕疵;
(3)異地登記的婚姻登記瑕疵;
(4)非本人親自登記的婚姻登記瑕疵;
(5)份證件,、聲明材料瑕疵的婚姻登記瑕疵;
(6)因登記機(jī)關(guān)或者婚姻登記員過錯引起的婚姻登記瑕疵。
二,、婚姻登記瑕疵與婚姻法律效力之關(guān)系
婚姻登記瑕疵與無效婚姻是兩個概念,，分別屬于不同性質(zhì)的婚姻形態(tài)，婚姻登記瑕疵并不必然導(dǎo)致婚姻無效,，婚姻登記瑕疵直接影響的是婚姻是否成立,，而非婚姻是否有效。根據(jù)《婚姻法》第八條之規(guī)定,，要求結(jié)婚的男女雙方依法登記,，并取得結(jié)婚證，婚姻則成立,。否則,，婚姻不成立?？梢娀橐龅怯洺绦蛞窃u判婚姻是否成立的一個標(biāo)準(zhǔn),，而判斷婚姻是否有效的標(biāo)準(zhǔn)主要在于是否滿足婚姻的實質(zhì)要件，其判斷對象則是已經(jīng)成立婚姻,，成立的婚姻并不必然生效,，還得取決于其是否符合法定的有效要件。
三,、司法實踐中婚姻登記瑕疵的解決途徑
我國法律沒有對婚姻登記瑕疵問題做出明確規(guī)定,，在理論界亦沒有統(tǒng)一的觀點(diǎn)。根據(jù)現(xiàn)行的行政法規(guī)，民政部門除受理脅迫結(jié)婚之外,，其他任何婚姻效力糾紛均不受理,。而司法機(jī)關(guān)的實際操作是，除了四種法定無效婚姻和脅迫婚姻按民事訴訟處理外,，其他因婚姻登記程序瑕疵引起的糾紛,，都由婚姻登記機(jī)關(guān)處理或通過行政訴訟解決。因此,，實踐中對因婚姻登記瑕疵引發(fā)的案件處理途徑主要有三種：行政復(fù)議,、行政訴訟和民事訴訟。
(一)行政復(fù)議
《行政復(fù)議法》第九條規(guī)定：“公民,、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請，但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外,?！薄蛾P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》(下簡稱為《婚姻法解釋三》)第一條第二款規(guī)定，當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟,，主張撤銷結(jié)婚登記的,，告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟?？梢?，行政復(fù)議是明文規(guī)定的婚姻登記瑕疵糾紛救濟(jì)途徑之一，但是在實踐中行政復(fù)議的路卻很難走通,，有人稱之為“行政復(fù)議不能”,。
行政復(fù)議之所以不能成為解決婚姻登記瑕疵糾紛的有效救濟(jì)途徑，關(guān)鍵在于婚姻登記機(jī)關(guān)沒有處理婚姻瑕疵糾紛的職能和權(quán)限,。我國現(xiàn)行婚姻法設(shè)立了無效婚姻制度,，對無效婚姻情形采取列舉式立法模式，這是為了防止擴(kuò)大無效婚姻的范圍,，國務(wù)院也修訂了《婚姻登記條例》和相關(guān)規(guī)定,，取消了婚姻登記機(jī)關(guān)處理瑕疵婚姻的職能和權(quán)力，目前婚姻登記機(jī)關(guān)只有受脅迫婚姻的撤銷權(quán),。此外,，婚姻登記瑕疵糾紛除了解決婚姻效力問題，還涉及民事實體法問題,，如子女撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù),、共同財產(chǎn)分割等直接影響婚姻雙方當(dāng)事人的基本權(quán)益，對這些實體權(quán)利義務(wù)也需要一并作出裁決,?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)在婚姻登記過程中的主要職責(zé)就是對婚姻當(dāng)事人提交的申請材料進(jìn)行審查，而且只是形式上的審查，沒有進(jìn)行實質(zhì)調(diào)查和實質(zhì)判斷婚姻關(guān)系是否有效的職權(quán),，更沒有對爭議的調(diào)處,、裁決權(quán)。所以,，對于上述的民事實體權(quán)利，婚姻登記機(jī)關(guān)無權(quán)也無力作出處理,，因而行政復(fù)議的路徑行不通,，對于婚姻關(guān)系糾紛以訴訟方式由法院處理，是各國的通例,。
(二)行政訴訟
根據(jù)《婚姻法解釋三》第一條第二款規(guī)定,，行政訴訟似乎為解決婚姻登記瑕疵糾紛的指明了道路。然而,從司法實踐來看,該規(guī)定的實際可操作性備遭詬病,行政訴訟不能解決或者不能有效解決婚姻登記瑕疵引發(fā)的糾紛,也難以行得通,，即“行政訴訟無能”,。行政訴訟的標(biāo)的是行政機(jī)關(guān)的具體行政行為即婚姻登記行為,婚姻登記瑕疵糾紛表面上是對婚姻登記行為有爭議，但最終的目的還是為了解決婚姻的法律效力,。
從訴訟功能上分析,，婚姻登記瑕疵糾紛之訴訟既要解決婚姻登記行為合法性問題，又要確認(rèn)婚姻關(guān)系的效力,，但行政訴訟只能審查和判斷婚姻登記行為的合法性,，而不能對婚姻關(guān)系合法與有效問題作出裁決，可這恰恰正是婚姻登記瑕疵糾紛的焦點(diǎn)問題所在,。真正的婚姻登記行政案件,，只能是不涉及婚姻效力判斷的單純的婚姻登記行政違法侵權(quán)案件，包括婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷婚姻登記的案件,、無正當(dāng)理由拒絕婚姻登記的案件和未盡法定注意義務(wù)的錯誤登記造成損害的賠償案件等,。除此之外，即便通過行政訴訟解決登記行為的合法性,，當(dāng)事人在此后還必須走上民事訴訟之路,，來解決他們的婚姻效力以及子女財產(chǎn)問題。
從法律法律體系上來看,，將婚姻登記瑕疵糾紛作為行政案件與之不協(xié)調(diào),。根據(jù)相關(guān)規(guī)定重婚、近親婚,、疾病婚,、早婚等無效婚甚至脅迫婚等撤銷婚是要由法院按照民事訴訟程序做為民事案件處理?；橐龅怯涜Υ眉m紛與無效婚和可撤銷婚訴訟標(biāo)的相同,，都是平等主體間的婚姻關(guān)系，為何一個要用民事訴訟一個卻使用行政訴訟呢?這種劃分顯然缺乏法理依據(jù)，不具有科學(xué)性,，雙軌制的主管和審判模式會造成司法實踐中管轄混亂和無序狀態(tài),，嚴(yán)重破壞審判權(quán)的完整性和統(tǒng)一性，也容易給當(dāng)事人的訴訟帶來困惑和困難,。
從行政訴訟時效方面考慮,，其難以滿足婚姻效力糾紛的需要?！缎姓V訟法》第三十九條規(guī)定,，“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出,。”最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第四十二條規(guī)定,，“對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年,、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理,?！睆纳鲜鲈V訟時效規(guī)定看，不涉及不動產(chǎn)的行政案件的訴訟時效最長不超過5年,，可實踐中瑕疵婚姻登記糾紛的發(fā)生有很大一部分超過五年,、十幾年甚至更久，法院駁回已過訴訟時效的起訴,，當(dāng)事人面臨訴訟無門的困境,，大量有登記瑕疵的婚姻處于法律無法調(diào)控的狀態(tài)，法律上既不能否認(rèn)也不能確認(rèn)婚姻效力,，這顯然不能滿足婚姻糾紛訴訟的需要,，也不利于婚姻家庭的穩(wěn)定。
從司法效率上考量,，婚姻登記瑕疵糾紛作為行政案件處理是浪費(fèi)司法資源,。行政訴訟因一方當(dāng)事人不服具體行政行為而提起，由法院經(jīng)過審理,，如果認(rèn)定婚姻登記行為違法的,，判決婚姻登記行為無效、撤銷或重新作出,，婚姻登記機(jī)關(guān)再根據(jù)法院的生效判決做相應(yīng)的行為,，這樣一來一個婚姻行政訴訟案件至少要經(jīng)過從婚姻登記機(jī)關(guān)到法院，再由法院到婚姻登記機(jī)關(guān),，相對復(fù)雜點(diǎn)的案件可能會經(jīng)歷更多的循環(huán)過程,。此外,，當(dāng)事人要達(dá)到最終的訴訟目的，還得再提起民事訴訟,，會帶來極大訴累,。一個小小的婚姻登記瑕疵糾紛案例至少要走兩次司法程序，對司法資源和社會成本來說是極大的浪費(fèi),。
(三)民事訴訟
民事訴訟的解決路徑是指通過民事訴訟程序來解決婚姻登記瑕疵引發(fā)的糾紛,，裁決當(dāng)事人之間婚姻的效力以及附隨的財產(chǎn)分配、子女撫養(yǎng)等問題,。有學(xué)者主張運(yùn)用婚姻成立與不成立之訴來解決當(dāng)事人因婚姻登記瑕疵而引發(fā)的糾紛,，認(rèn)為“婚姻登記引起的婚姻糾紛，所涉及實際上是一個婚姻成立或不成立問題,，這是典型的民事案件。運(yùn)用確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴,，既可以避免行政訴訟機(jī)制中的諸多弊端,，又可以使這類糾紛得到有效解決?！薄俺橐鰴C(jī)關(guān)的婚姻侵權(quán)案件(拒絕合法婚姻登記等)可以作為行政訴訟外,，一切涉及婚姻成立或不成立(主要是登記瑕疵)、有效與無效的案件,，都由法院按民事訴訟程序處理,。”
也有學(xué)者持反對意見,，認(rèn)為民事訴訟無權(quán)審查婚姻登記行為的合法性的問題,。婚姻登記屬于具體行政行為,，民事訴訟確實無權(quán)審查婚姻登記行為合法性的功能,，但是可以審理婚姻成立或不成立、婚姻無效或者可撤銷之訴,，并通過民事訴訟程序作出宣告婚姻成立或不成立,、婚姻無效或者撤銷婚姻的民事判決，且不必以行政路徑作為先置程序來確認(rèn)婚姻登記的效力,，該民事判決結(jié)果實際上就是對婚姻登記效力的否定,。從這個意義上講，民事訴訟可以不考慮婚姻登記的效力,，直接對婚姻效力作出判決,。當(dāng)事人之間或第三人對當(dāng)事人婚姻效力的異議，完全屬于民事糾紛,，應(yīng)當(dāng)直接通過民事訴訟解決,。
四,、完善婚姻登記之建議
(一)法律制度完善
拉倫茨說“將大量彼此不同,而且本身極度復(fù)雜的生活事件,以明了的方式予以歸類,用清晰易辨的要素加以描述,并賦予其中法律意義上相同者同樣的法律效果,此正是法律的任務(wù)所在?！备鶕?jù)婚姻登記的特征正確界定婚姻登記的法律屬性,，這是使理論與實踐合一、重新架構(gòu)婚姻效力概念的必然要求,，也是正確區(qū)分婚姻的成立和生效的必要前提,。
1、完善婚姻登記管轄制度,。異地登記婚姻瑕疵產(chǎn)生的原因之一是我國的婚姻登記有關(guān)地域的管轄規(guī)定不夠人性不夠便民,，故建議把婚姻雙方經(jīng)常居住地也作為婚姻登記地，賦予其婚姻登記管轄權(quán),，同時婚姻登記機(jī)關(guān)可以向邊遠(yuǎn)地區(qū)設(shè)派出機(jī)構(gòu)為民提供方便,，這在一定程度上會大大減少此類婚姻登記瑕疵的產(chǎn)生。
2,、推行免費(fèi)婚檢制度,。2003年10月1日我國新頒布實施的《婚姻登記條例》中沒有將婚前醫(yī)學(xué)檢查證明作為婚姻登記的一項必要資料,意味著強(qiáng)制性婚檢被取消，實行的是自愿婚檢制度,。伴隨而來的婚姻登記實體瑕疵產(chǎn)生以及婚姻質(zhì)量下降,、出生嬰兒缺陷率上升等一系列的社會問題。事實上我國很多人不愿意婚檢是因為婚檢要收費(fèi),，往往費(fèi)用還比較高,。從對婚姻當(dāng)事人的身心健康及民族的人口素質(zhì)以及有效防止疾病婚姻瑕疵登記考慮，建議我國推行免費(fèi)婚檢制度,，并恢復(fù)強(qiáng)制婚檢制度,。
3、增設(shè)婚姻公告制度,。建議我國借鑒外國的婚姻公告制度,。吳國平教授認(rèn)為，“結(jié)婚公告制度從產(chǎn)生之日起,就擔(dān)負(fù)著審查監(jiān)督婚姻當(dāng)事人是否存在婚姻障礙的功能,，這對保障婚姻成立的合法性起到了非常重要的作用,。”英國,、瑞士等國家都實行結(jié)婚公告或通告制度,。筆者認(rèn)為，我國在當(dāng)事人提出結(jié)婚申請后,，可在予以婚姻登記之前增設(shè)一段時間的公告期,。如果在此期間沒有人提出異議，登記機(jī)關(guān)方可進(jìn)行登記;反之,，經(jīng)核查異議屬實的,，不予登記,。
4、增加補(bǔ)正婚姻登記制度,?；橐龅怯浭腔橐龅怯洐C(jī)關(guān)所做的具體行政行為，一經(jīng)登記便具有確定力,，其內(nèi)容便被推斷為正確而具有效力,。筆者認(rèn)為，有必要賦予當(dāng)事人有權(quán)請求更正錯誤的權(quán)利,，賦予婚姻登記機(jī)關(guān)主動補(bǔ)正婚姻登記錯誤的權(quán)利,，若當(dāng)事人有過錯的，產(chǎn)生的費(fèi)用要由其承擔(dān);若當(dāng)事人故意而為的,就要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任,。
5,、增加婚姻登記瑕疵的相關(guān)法律責(zé)任規(guī)定?！痘橐龅怯洍l例》沒有對造成婚姻登記瑕疵的法律責(zé)任作出相關(guān)規(guī)定,，這在一定程度上放任了故意造成婚姻登記瑕疵的行為，不利于婚姻關(guān)系的穩(wěn)定和發(fā)展,。筆者認(rèn)為必須增設(shè)相應(yīng)的法律責(zé)任，對因過錯造成婚姻登記瑕疵的當(dāng)事人,，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任,。同時應(yīng)建立相應(yīng)的損害賠償制度,賦予無過錯一方當(dāng)事人享有損害賠償請求權(quán),這是法律保護(hù)弱者、懲罰過錯方的立法精神體現(xiàn),。
(二)處理程序完善
1,、民事訴訟代替行政途徑。根據(jù)對處理婚姻登記瑕疵的三種途徑的分析,，不難得出民事訴訟是處理婚姻登記瑕疵的最好途徑,。故建議對婚姻法解釋三第一條的內(nèi)容作出修改，以民事訴訟代替行政途徑,，并規(guī)定當(dāng)事人以婚姻登記程序存在瑕疵為由向人民法院提起訴訟的,，對于不屬于法定無效婚姻或撤銷婚姻情形的婚姻登記瑕疵糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以依據(jù)婚姻法第八條規(guī)定提起確認(rèn)婚姻成立與不成立之訴,。
2,、確立婚姻成立或者不成立之訴。筆者在分析處理婚姻登記瑕疵的民事訴訟途徑時,，詳細(xì)分析了確認(rèn)婚姻成立或者不成立之訴的法律根據(jù),、理論基礎(chǔ)和實踐依據(jù)，但要在實踐中廣泛運(yùn)用婚姻成立或者不成立不訴來處理婚姻登記瑕疵糾紛,，還應(yīng)該在法律上加以明確的規(guī)定,?！度毡久穹ǖ洹返?39條所規(guī)定的婚姻申報的形式要件的婚姻，在法律上通常認(rèn)為婚姻并不存在,，即尚非婚姻,，其屬婚姻不成立，而非婚姻無效,。臺灣《民事訴訟法》第九編人事訴訟程序中除婚姻無效之訴外,，另有確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴。故筆者認(rèn)為可以借鑒以上規(guī)定,，修改婚姻法解釋三第一條為“對于不屬于法定無效婚姻或撤銷婚姻情形的婚姻登記瑕疵糾紛,，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定，提起確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴解決,?！边@樣婚姻成立與不成立之訴才具有充分的法律依據(jù)，才能在司法實踐中被準(zhǔn)確運(yùn)用于具體案件的辦理過程,。
3,、合并之訴。通過民事訴訟可合并審理婚姻登記瑕疵糾紛之訴,，可避免相互矛盾的判決以及婚姻關(guān)系長期處于不穩(wěn)定狀態(tài),，既可方便當(dāng)事人，又節(jié)約司法資源和社會成本,，對司法實踐有著深遠(yuǎn)的意義,。例如把婚姻不成立或無效之訴與離婚之訴合并審理，先確認(rèn)婚姻是否成立或有效,，然后再判決是否離婚,，一個民事訴訟便捷、高效的解決了當(dāng)事人之間的婚姻登記瑕疵糾紛,。對于此舉法律應(yīng)作出明確規(guī)定,，使之在司法實踐中廣泛運(yùn)用。
小編總結(jié)：婚姻登記瑕疵是否影響婚姻的效力,，具體還得看婚姻登記瑕疵到底是屬于實體瑕疵還是程序瑕疵,，也就是根據(jù)是否具備合法婚姻的實質(zhì)要件來判斷，如果具備合法婚姻的實質(zhì)性要件的,，就算婚姻登記有細(xì)小的瑕疵,，婚姻也不會因為有登記瑕疵而無效。反之,，如果該瑕疵屬于實體瑕疵,，則婚姻因不符合實質(zhì)要件而無效。此外,，判斷具有登記瑕疵婚姻是否有效,，還得從其他的視角考慮,，得看是否利于婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，是否與婚姻法的立法宗旨一致以及是否能體現(xiàn)婚姻的價值所在,。
