張紅(女)與劉剛(男)于2005年登記結(jié)婚,，2007年生育一男孩，取名劉曉,。2008年12月,，張紅以夫妻感情破裂為由起訴至人民法院，要求與被告劉剛離婚,。庭審法庭調(diào)查中,，張紅突然提出劉曉并非劉剛的親生兒子，系張紅與他人所生,。在原,、被告雙方同意的基礎(chǔ)上，雙方于2009年2月9日進(jìn)行親子鑒定,，鑒定結(jié)論為：劉曉與劉剛之間沒有血緣關(guān)系;劉曉與張紅之間有血緣關(guān)系,。為此，劉剛向法院提起反訴,，要求張紅支付精神損害撫慰金2萬元,。

[分歧]

對于沒有血緣關(guān)系精神損害撫慰金的法律適用問題?

第一種意見認(rèn)為，《中華人民共和國婚姻法》第四十六條第二款規(guī)定,，有配偶者與他人同居的,，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。張紅在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人生育一男孩,，應(yīng)是與他人同居的結(jié)果,，所以應(yīng)當(dāng)適用這一法律條文的規(guī)定。

第二中意見認(rèn)為,，張紅與他人生育子女并不一定是與他人同居的結(jié)果,，應(yīng)適用《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。

[觀點(diǎn)]

從劉剛的角度來看，張紅在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人生育子女,，對其精神上造成了巨大傷害,，故其有權(quán)要求侵權(quán)者賠償精神損失，這里的精神損害賠償與婚姻法第四十六規(guī)定的離婚損害精神賠償是兩碼事,，婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人通奸生育子女并不一定構(gòu)成“與他人婚外同居”的賠償要件,，即通奸生育子女與“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”不能等同,。精神損失賠償?shù)囊罁?jù)應(yīng)適用《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中的有關(guān)規(guī)定。

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