離婚子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬如何確定

《婚姻法》的36條和37條規(guī)定的原則,，解決離婚子女撫養(yǎng)問(wèn)題應(yīng)從有利于孩子身心健康，保障孩子的合法權(quán)益出發(fā),，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決,。

案例：

張先生的孩子(男孩)快六歲了，他與妻子之間關(guān)系一直不好,，吵架就像家常便飯,。他知道這對(duì)孩子影響很大，想與妻子離婚,，孩子一直是張先生帶的,，妻子很少管過(guò)，孩子的意愿是跟張先生一起生活，他們倆的沒(méi)有正式工作,，請(qǐng)問(wèn)夫妻離婚,，孩子一般會(huì)怎么判，會(huì)給誰(shuí)?

律師分析：

按照最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)

人民法院審理離婚案件,，對(duì)子女撫養(yǎng)問(wèn)題,，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)婚姻法》第二十九條、第三十條及有關(guān)法律規(guī)定,，從有利于子女身心健康,，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決,。根據(jù)上述原則,，結(jié)合審判實(shí)踐，提出如下具體意見(jiàn)：

1,、兩周歲以下的子女,，一般隨母方生活。母方有下列情形之一的,，可隨父方生活：

(1)患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病,，子女不宜與其共同生活的;

(2)有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的;

(3)因其他原因,，子女確無(wú)法隨母方生活的,。

2、父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活,，并對(duì)子女健康成長(zhǎng)無(wú)不利影響的,，可予準(zhǔn)許。

3,、對(duì)兩周歲以上未成年的子女,，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的,，可予優(yōu)先考慮：

(1)已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;

(2)子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng),，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的;

(3)無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的;

(4)子女隨其生活,，對(duì)子女成長(zhǎng)有利,，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形,，不宜與子女共同生活的,。

4、父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同,，雙方均要求子女與其共同生活,，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年,，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮,。

5,、父母雙方對(duì)十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見(jiàn),。

6,、在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的,，可予準(zhǔn)許,。

因此，孩子判決給張先生的可能遠(yuǎn)大于判決給妻子,，首先,，孩子有自己選擇的權(quán)利!孩子已經(jīng)選擇張先生了。再者,，孩子一直是張先生帶的,，法律上也明文規(guī)定，孩子優(yōu)先判與照顧孩子一方,。

未婚生育未履行結(jié)婚登記手續(xù)的男女發(fā)生性行為而導(dǎo)致女方懷孕的現(xiàn)象,。法院在處理未婚先育孩子撫養(yǎng)權(quán)案件時(shí)主要從這幾個(gè)方面進(jìn)行考核：是否有穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)收入、固定住所,，有無(wú)不良嗜好,，孩子的大小等，通過(guò)綜合衡量,，將孩子判給更有利于其健康成長(zhǎng)的一方,。如果雙方都希望獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)，那么就從如上幾個(gè)方面,，拿出證據(jù)證明自己比對(duì)方更有優(yōu)勢(shì)去撫養(yǎng)孩子,。

網(wǎng)友咨詢(xún)：

我的一個(gè)好朋友屬于未婚先育，當(dāng)時(shí)并未成年,，男方比她大十六七歲?，F(xiàn)在兩人感情不和要分開(kāi)。我朋友夫婦都未曾養(yǎng)過(guò)小孩,，小孩跟著姥姥長(zhǎng)大,，現(xiàn)在已經(jīng)快四歲了,，要上幼兒園了,。我朋友夫婦均要求得到小孩的撫養(yǎng)權(quán)。現(xiàn)在她已經(jīng)達(dá)到結(jié)婚年齡,，雙方形成了事實(shí)婚姻,。請(qǐng)問(wèn)怎樣起訴離婚?孩子?jì)寢屓绾潍@得孩子的撫養(yǎng)權(quán)?

婚姻幫律師解答：

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(一)第五條規(guī)定：“未按《婚姻法》第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女,，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：1,、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前,，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理;2,、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后,，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記;未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的,，按解除同居關(guān)系處理,。”根據(jù)規(guī)定，她不屬于事實(shí)婚姻,，其“婚姻”不受法律保護(hù),，不能起訴離婚，也不需要起訴解除同居關(guān)系,?！痘橐龇ā方忉?二)第一條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人起訴請(qǐng)求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理,。”

關(guān)于小孩的撫養(yǎng)問(wèn)題,，應(yīng)當(dāng)由小孩的父母協(xié)商解決。如果協(xié)商不成,，可以根據(jù)《婚姻法》解釋(二)第一條第二款：“當(dāng)事人因同居期間財(cái)產(chǎn)分割或者子女撫養(yǎng)糾紛提起訴訟的,，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。”的規(guī)定向有管轄權(quán)的法院起訴,，法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第3條規(guī)定：“對(duì)兩周歲以上未成年的子女,，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的,，可予優(yōu)先考慮：(1)已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;(2)子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng),，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的;(3)無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的;(4)子女隨其生活,，對(duì)子女成長(zhǎng)有利,，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形,，不宜與子女共同生活的,。”

此外，第4條規(guī)定：“父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同,，雙方均要求子女與其共同生活,，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的,，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮,。”這一案件可以根據(jù)如上兩條來(lái)判決,。

根據(jù)你提到的情況，因小孩跟著姥姥長(zhǎng)大,，上幼兒園了,，如沒(méi)有其他特殊情況，法院一般會(huì)支持女方請(qǐng)求,。

根據(jù)婚姻法的規(guī)定,，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視,。也就是說(shuō)借精生的孩子與婚生孩子享有同等的權(quán)利,。那么，來(lái)看看“借精生子”會(huì)引發(fā)怎樣的撫養(yǎng)糾紛,。

一,、“借精生子”撫養(yǎng)權(quán)糾紛

1、法院在判決孩子撫養(yǎng)權(quán)時(shí)候的總原則是：兩歲以下孩子,，原則上跟隨母親生活,。兩歲以上的孩子，就不一定了,。

2,、法院在判決孩子給誰(shuí)撫養(yǎng)的綜合原則是：究竟哪一方撫養(yǎng)孩子，更有利于孩子生活和成長(zhǎng),。

3,、法院通常會(huì)考慮以下情形。比如：父母雙方誰(shuí)有更穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)收入來(lái)源,，可以為孩子提供更好的生活教育條件,，第二，考慮孩子過(guò)去生活中是誰(shuí)在照料孩子,，孩子和誰(shuí)的感情更深,。第三，考慮一方有沒(méi)有節(jié)育可能,，或者再育可能,。有沒(méi)有再婚的可能，考慮母親的年齡,。第四,，一方有沒(méi)有不良惡性，比如賭博酗酒吸毒,。如果是10歲以上孩子,，還會(huì)征求孩子個(gè)人意見(jiàn)。

二,、“借精生子”撫養(yǎng)費(fèi)糾紛

由于社會(huì)分工不同,，當(dāng)事人的工作情況也不同,。從有無(wú)固定收入來(lái)看可以分成以下的類(lèi)型：

1,、有固定收入的,，撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)目一般可按照收入的20%-30%。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫育的,，比例可適當(dāng)提高,，但一般不得超過(guò)月收入的50%。在這里,，工 資總額應(yīng)包括工資,、較固定的獎(jiǎng)金等。(不能只憑工資單的數(shù)額確定總額,。對(duì)于那些有虛報(bào),、瞞報(bào)，另一方可以申請(qǐng)法院調(diào)查,，以此來(lái)確定數(shù)目,。)

2、無(wú)固定收入的,，撫育費(fèi)的數(shù)目可依當(dāng)年的收入或同行業(yè)的年平均收入,，其比例同第一點(diǎn)相同。(這一點(diǎn)全國(guó)各地法院大都是以本省市交警部門(mén)發(fā)布的《道路交通事故賠償項(xiàng)目參照標(biāo)準(zhǔn)》來(lái)確定的年平均人收入,、年平均生活費(fèi)來(lái)作為依據(jù),。)

3、對(duì)于存在特殊情況的,，如私營(yíng)企業(yè)主,，子女殘疾的，應(yīng)適當(dāng)考慮增加或減少;應(yīng)以子女的實(shí)際生活需要為準(zhǔn)線(xiàn),。

以上是“借精生子”引發(fā)的撫養(yǎng)糾紛的介紹,。我國(guó)《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》規(guī)定：“人類(lèi)輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的,，并符合國(guó)家計(jì)劃生育政策,、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。”因此,，法律嚴(yán)禁為單身女性做人工授精術(shù),。婚姻法規(guī)定非婚生子女與婚生子女享有同等的權(quán)利,，所以,，由“借精生子”引發(fā)的撫養(yǎng)糾紛也按婚姻法的規(guī)定執(zhí)行。

幾千年來(lái),，人類(lèi)以男女兩性結(jié)合的自然生殖方式進(jìn)行自身的生殖繁衍,。提供精子和卵子的男女雙方與所生的子女,，形成具有直接的血緣關(guān)系的父母子女關(guān)系。20世紀(jì)后期,，人工輔助生殖技術(shù)開(kāi)始適用于臨床醫(yī)學(xué)領(lǐng)域,，出現(xiàn)了不通過(guò)自然的性行為而受孕生殖子女的生殖方式。在社會(huì)的需求之下,，越來(lái)越多的人簽訂了代孕協(xié)議,，由此引發(fā)的一些列問(wèn)題和爭(zhēng)議日益凸顯出法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)制的必要性。尤其是代孕子女的法撫養(yǎng)權(quán)歸屬問(wèn)題更值得我們思考,。

一：代孕協(xié)議的法律效力,，代孕協(xié)議是否具有法律效力?

代孕合同，即為代孕方與求孕方約定在代孕中雙方權(quán)利義務(wù)的有償合同,。目前我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)代孕合同作出明確規(guī)定,，但衛(wèi)生部于2001年頒布實(shí)施《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》，禁止實(shí)行代孕技術(shù),，只允許采用人類(lèi)輔助生殖技術(shù)通過(guò)妻子的子宮進(jìn)行懷孕,。雖然法律沒(méi)有明確規(guī)定代孕協(xié)議明確無(wú)效，并且衛(wèi)生部的規(guī)定屬于部門(mén)規(guī)章制度適用范圍有限并且法院在審理案件過(guò)中部門(mén)規(guī)章只有參考作用,，并不能作為認(rèn)定代孕協(xié)議是否有效的法律依據(jù),。盡管如此，既然代孕協(xié)議系合同法范疇,，那應(yīng)當(dāng)遵循合同法的基本原則和基本理論,。在合同法上有個(gè)基本原則即公序良俗原則，該原則認(rèn)為在訂立合同,、履行合同等協(xié)議行為必須遵循公共秩序,、社會(huì)風(fēng)俗和一個(gè)道德體制。從代孕合同的本質(zhì)來(lái)看,，是將代孕方的子宮作為“物”來(lái)出租使用,，將孩子作為商品交易的對(duì)象。以上兩方面均反映出代孕合同有違公序良俗,、社會(huì)公德的一面,，與合同法的基本原則相違背，應(yīng)屬無(wú)效,。

二：代孕子女的法律地位,，代孕子女是否屬于非婚生子女?

如果代孕者提供卵子，那些不具有委托妻子基因的孩子,，由于只具有委托丈夫的基因,，因而在法律上屬于“非婚生子女”。

三：非婚生子女的法律地位，非婚生子女和婚生子女法律地位是否等同?

根據(jù)婚姻法的規(guī)定,，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利,，任何人不得加以危害和歧視。因此,，像本案被告作為孩子的生父負(fù)有法定撫養(yǎng)義務(wù),，孩子的撫養(yǎng)權(quán)參照婚姻法的規(guī)定執(zhí)行，哺乳期的孩子通常應(yīng)歸母親,。

小編結(jié)語(yǔ)：綜上,，代孕子女關(guān)系不能通過(guò)代孕協(xié)議約定的方式?jīng)Q定孩子的撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題,，代孕子女盡管屬于非婚生子女但是他們?cè)诜傻匚簧暇哂谢樯优鹊姆傻匚?。因此，在決定代孕子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬問(wèn)題上也應(yīng)當(dāng)根據(jù)婚姻法的規(guī)定,，嚴(yán)格參照婚生子女在父母離婚時(shí)孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬的角度依法判決,。關(guān)于代孕子女的撫養(yǎng)的相關(guān)內(nèi)容就介紹到這，希望婚姻幫的這篇文章對(duì)您有所幫助,。如果您有更多相關(guān)子女撫養(yǎng)的法律問(wèn)題,，請(qǐng)撥打婚姻幫全國(guó)客服熱線(xiàn)：4006-520-255，我們有專(zhuān)業(yè)的婚姻家庭律師為您答疑解惑,。