由于一些家庭經歷著失獨的困境,,這部分家庭往往希望可以通過領養(yǎng)小孩子來傳繼家庭,收養(yǎng)外國小孩是一種比較常見的行為,,在我國也是極其普遍的現象,。收養(yǎng)小孩子也可以使一個殘缺的家庭變得完滿。
一,、涉外收養(yǎng)案件的管轄權
涉外收養(yǎng)是指在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間至少有一方為外國人或者是本國人在國外依據外國法律收養(yǎng)本國人,。收養(yǎng)關系如何建立,效力如何,,反映到了有關當事人之間的身份關系如何,,也就必然影響到了一系列的財產權利進而影響著婚姻家庭關系。
關于收養(yǎng)的管轄權一般是以住所或國籍為依據,。根據英國1958年收養(yǎng)法規(guī)定,,只要收養(yǎng)人在英格蘭或蘇格蘭有住所,英國法院就有發(fā)布收養(yǎng)令的管轄權,,但是1975年的英國收養(yǎng)法放寬了行使管轄權頒布收養(yǎng)令,,只要申請人在英國有住所,被收養(yǎng)人或其親生父母或監(jiān)護人在收養(yǎng)申請?zhí)岢鰰r出現在英國,,英國高級或地方法院就有管轄權,。美國的收養(yǎng)管轄權也是建立在住所的基礎上,一般是被收養(yǎng)人住所地州或者收養(yǎng)人住所地州有收養(yǎng)管轄權,。按照《瑞士民法典》關于收養(yǎng)程序第268-1條規(guī)定,,收養(yǎng)應由養(yǎng)父母住所所在地州主管機關宣告?!蛾P于國際私法的聯邦法》第75條重新規(guī)定了在《關于定居的或暫住的公民的民法關系的聯邦法》的第8a條所已規(guī)定的管轄法院,,但僅僅作了某些文字上的改動:“收養(yǎng)人或收養(yǎng)人夫妻雙方的住所地的瑞士的司法或行政機關對于宣告收養(yǎng)有管轄權”
二、涉外收養(yǎng)的相關法律適用
關于收養(yǎng)的法律適用主要區(qū)分收養(yǎng)成立,、收養(yǎng)效力兩個方面,。
1.收養(yǎng)成立的法律適用
涉外收養(yǎng)的成立要具備一定的形式要件和實質要件。對于前者各國一般要求經過有關部門核準登記有效,,大都主張適用收養(yǎng)成立地法律,。對于后者一般是包括收養(yǎng)關系中雙方當事人的年齡,,身份與意思表示等內容。在這些相關的實質要件沖突規(guī)范所指準據法有以下幾種立法與實踐:
(1)適用法院地法
適用法院地法可以美國為例,。1971年的美國第二部《沖突法重述》第289節(jié)主張法院應適用其本地法決定是否準許收養(yǎng),。《重述》指出凡收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人的住所在該州,,該州就可以行使此種管轄權,。并且一旦確定了有管轄權,法院也只適用法院地法律,。在國際立法方面,,1965年訂于海牙的《收養(yǎng)管轄權、法律適用和判決承認公約》也采近似主張,。該公約規(guī)定,,收養(yǎng)人慣常居所地國家或國籍國的主管機關有審批收養(yǎng)的管轄權,對于收養(yǎng)的條件應適用有管轄權的主管機關的所在地法,。
(2)適用收養(yǎng)人屬人法
此說的理由是認為,,收養(yǎng)關系一經成立之后收養(yǎng)人便負擔起撫養(yǎng)的義務與責任,收養(yǎng)的成立對收養(yǎng)人的權利義務有著較大的影響,,所以有些國家采用收養(yǎng)人的屬人法作準據法,,另外,這種立法還有一個主要的考慮是被收養(yǎng)人被收養(yǎng)后一般是以收養(yǎng)人所在國為生活中心,,收養(yǎng)符合養(yǎng)親的本國法規(guī)定的法定條件是必要的,。目前采用這種做法的國家主要有:意大利、奧地利,、德國和日本等,。象德國新的民法施行法第22條規(guī)定,子女的收養(yǎng)適用收養(yǎng)人收養(yǎng)時的國籍所屬國法律;1978年意大利民法典第20條規(guī)定,,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的關系,,適用收養(yǎng)人收養(yǎng)時的本國法。
(3)適用被收養(yǎng)人的屬人法
當今世界收養(yǎng)的幾大共同趨向里其中一點就是:現代社會收養(yǎng)制度改革的基本指導思想要以保護被收養(yǎng)兒童的最大利益為出發(fā)點,,這種立法精神在很多國家立法中就有所表現,,他們認為只有適用被收養(yǎng)人的屬人法才能更好的給予其完善的保護。前蘇聯的1979年的《蘇聯和各加盟共和國婚姻家庭立法綱要》第35條就規(guī)定,,在蘇聯收養(yǎng)兒童,,不論收養(yǎng)人的國籍均必須適用蘇聯法律。收養(yǎng)住在蘇聯境外的蘇聯籍兒童則應在蘇聯領事館依照蘇聯法律規(guī)定的收養(yǎng)規(guī)則辦理,。在這里必須指出的是,在當今包括上面提到的國家中完全以被收養(yǎng)
人的屬人法為準據法的并不多見,,很多國家只是在某些要件上適用被收養(yǎng)人的屬人法,。
此外,,還有一種主張就是針對本國人收養(yǎng)他國人和他國人收養(yǎng)本國人加以區(qū)別,適用不同的法律沖突規(guī)范,。如1979年匈牙利國際私法第43條盡管在規(guī)定一般的收養(yǎng)成立要件時,,指出應適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人各自的屬人法,但對于匈牙利公民收養(yǎng)外國公民,,必須取得匈牙利監(jiān)護機關的同意;而外國公民收養(yǎng)匈牙利公民,,必須取得匈牙利監(jiān)護機關的批準;而且只有在收養(yǎng)符合匈牙利法律規(guī)定的條件下,監(jiān)護機關才可同意或批準該收養(yǎng),。
2.涉外收養(yǎng)效力的法律適用
收養(yǎng)的效力涉及到收養(yǎng)對養(yǎng)子女與養(yǎng)父母,、生父母關系的法律效力。它大體上包括被收養(yǎng)人與生父母的關系如何,,收養(yǎng)關系能否解除,,被收養(yǎng)人能否自動的取得收養(yǎng)人國籍等問題。在第一個問題上各國的規(guī)定不一,,有的國家規(guī)定收養(yǎng)成立后養(yǎng)子女與生父母即喪失父母子女關系,,有的國家規(guī)定收養(yǎng)成立不影響原先的父母子女關系,而有的國家則規(guī)定是否維持原先的親生關系要通過收養(yǎng)時訂立的收養(yǎng)合同來約定,。在第二個問題上歐美一些國家認為只要收養(yǎng)關系一經成立,,一般不準解除。但也有的國家象日本就認為可以解除,。至于被收養(yǎng)人能否自動取得收養(yǎng)人的國籍問題有的國家認為可以自動取得有的國家認為應保留原國籍,,而有的國家認為在符合一定的條件下才能取得收養(yǎng)人的國籍。對于涉外收養(yǎng)效力的法律沖突問題適用原則主要有以下幾種:
(1)適用收養(yǎng)人的本國法
1978年奧地利國際私法第26條第2款在規(guī)定了適用收養(yǎng)人屬人法后更進一步規(guī)定如配偶共同收養(yǎng)時,,應適用支配婚姻人身法律效力的法律;1979年匈牙利國際私法第44條則進一步規(guī)定了如果養(yǎng)父母收養(yǎng)時和終止收養(yǎng)時屬人法不同,,應適用收養(yǎng)夫妻最后的共同屬人法;在日本的原《法例》中第19條規(guī)定收養(yǎng)的法律效力依據收養(yǎng)人的本國法,新《法例》第20條雖然沒有明文規(guī)定收養(yǎng)效力的法律適用,,但是一般認為該條第一款的規(guī)定既適用于收養(yǎng)成立問題也適用于收養(yǎng)的效力問題,,還是承認了本國法的適用。
(2)分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人屬人法
1928年《布斯塔曼特法典》第74條區(qū)分不同的關系規(guī)定不同的適用,,如收養(yǎng)的效力,,就收養(yǎng)人的遺產而言依收養(yǎng)人的屬人法;在涉及到一些關于人身權利如姓氏,被收養(yǎng)人對其原來家庭所保留的權利義務關系,,依被收養(yǎng)人的屬人法調整,。
(3)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人共同本國法或共同住所地法
1982年南斯拉夫國際沖突法第45條第1、2款規(guī)定,,收養(yǎng)的效力依收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人實行收養(yǎng)時的本國法,,如收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人國籍不同,應適用他們的共同住所地法,。
(4)適用收養(yǎng)行為地法
如1987年瑞士的《瑞士國際私法》作了如此規(guī)定,,涉外收養(yǎng)的效力適用收養(yǎng)成立時所在地的法律規(guī)定,。
網友咨詢一:涉外收養(yǎng)政策
你好,律師,,我想咨詢一下我國的涉外收養(yǎng)政策是怎樣的,?
婚姻幫律師解答:
中國收養(yǎng)中心為解決目前收養(yǎng)申請數量大、可送養(yǎng)兒童數量較少的矛盾,,采取了具備較好條件家庭“優(yōu)先辦理”的做法,。
2010年中國政府正式批準加入“海牙國際公約”。按照海牙公約確定的“國內收養(yǎng)優(yōu)先,、保證兒童最佳利益”的跨國收養(yǎng)原則,,中國收養(yǎng)中心在公約的框架下開展并加強與其他締約國的合作,保證并促進涉外收養(yǎng)事務健康發(fā)展,,盡可能將中國被收養(yǎng)兒童安置到各方面條件好的,、最適合其健康成長的外國收養(yǎng)家庭中。
我國涉外收養(yǎng)政策里“優(yōu)先辦理”方法,,是從涉外收養(yǎng)工作的實際出發(fā),,為解決目前涉外收養(yǎng)工作面臨的問題而采取的具體措施。
“優(yōu)先辦理”符合各方面利益
由于中國的涉外收養(yǎng)工作法規(guī)健全,、制度完善,、程序規(guī)范、運作透明,,在國際上享有良好的聲譽,,大量外國收養(yǎng)人申請來華收養(yǎng),中國收養(yǎng)中心接收的收養(yǎng)申請文件數量逐年增長,。同時,,隨著中國社會的發(fā)展,可被送養(yǎng)的兒童數量逐漸減少,,加之國內收養(yǎng)上升,,可供涉外收養(yǎng)的兒童,遠遠不能滿足外國家庭的收養(yǎng)需求,,導致外國家庭等待安置的時間越來越長,,目前已延至14-15個月。外國收養(yǎng)人要“具有由一男一女組成婚姻關系,,且關系穩(wěn)定的夫妻”,、“夫妻雙方均年滿30周歲且不滿50周歲”等條件,在辦理收養(yǎng)登記時也是很快的,。
網友咨詢二:涉外收養(yǎng)合同
你好,,律師,涉外收養(yǎng)合同的生效要件是什么?
婚姻幫律師解答:
涉外收養(yǎng)的實質要件
涉外收養(yǎng)的實質要件,,是指外國人或者無國籍人在中國境內收養(yǎng)中國兒童時所必須具備的條件,。外國人在中國境內收養(yǎng)中國兒童,,應當適用中國法律,,具備中國收養(yǎng)法規(guī)定的成立收養(yǎng)關系的一般實質要件,此與國內收養(yǎng)無異,。
涉外收養(yǎng)的形式要件
《中華人民共和國收養(yǎng)法》第21條,、《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》第4條至第21條規(guī)定了涉外收養(yǎng)應當履行的法定程序,即涉外收養(yǎng)關系成立的形式要件,。
網友咨詢三:涉外收養(yǎng)解除
涉外收養(yǎng)解除的法律適用是怎樣的,?
婚姻幫律師解答:
我國《收養(yǎng)法》第21條規(guī)定:“外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。”對外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女,,我國法律要求:除應當符合中國收養(yǎng)法的有關規(guī)定外,,還應當符合收養(yǎng)人所在國的有關收養(yǎng)法。
除收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人死亡外,,收養(yǎng)關系可以依法解除,。收養(yǎng)的解除一般既可依雙方當事人的協(xié)議而解除,也可依當事人一方的要求解除,。但各國的具體規(guī)定不同,,收養(yǎng)關系解除后,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的權利與義務即告終止,,與此同時,,被收養(yǎng)人與生父母及其親屬之間的權利與義務隨之恢復。
關于收養(yǎng)解除的法律適用問題,,各國主要有兩種做法:一種是采取與收養(yǎng)成立相同的準據法,;另一種是采取與收養(yǎng)效力相同的準據法。
小編結語:收養(yǎng)的法律適用主要區(qū)分收養(yǎng)成立,、收養(yǎng)效力兩個方面,。希望本文介紹的有關收養(yǎng)的管轄及法律適用對您有所幫助,更多涉外收養(yǎng)法律問題可以撥打婚姻幫全國客服熱線:4006-520-255,,我們有資深的婚姻家庭律師為您答疑解惑,。