由于一些家庭經(jīng)歷著失獨(dú)的困境,,這部分家庭往往希望可以通過領(lǐng)養(yǎng)小孩子來傳繼家庭,收養(yǎng)外國小孩是一種比較常見的行為,,在我國也是極其普遍的現(xiàn)象,。收養(yǎng)小孩子也可以使一個(gè)殘缺的家庭變得完滿,。
一,、涉外收養(yǎng)案件的管轄權(quán)
涉外收養(yǎng)是指在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間至少有一方為外國人或者是本國人在國外依據(jù)外國法律收養(yǎng)本國人。收養(yǎng)關(guān)系如何建立,,效力如何,,反映到了有關(guān)當(dāng)事人之間的身份關(guān)系如何,也就必然影響到了一系列的財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)而影響著婚姻家庭關(guān)系,。
關(guān)于收養(yǎng)的管轄權(quán)一般是以住所或國籍為依據(jù),。根據(jù)英國1958年收養(yǎng)法規(guī)定,只要收養(yǎng)人在英格蘭或蘇格蘭有住所,,英國法院就有發(fā)布收養(yǎng)令的管轄權(quán),,但是1975年的英國收養(yǎng)法放寬了行使管轄權(quán)頒布收養(yǎng)令,只要申請(qǐng)人在英國有住所,,被收養(yǎng)人或其親生父母或監(jiān)護(hù)人在收養(yǎng)申請(qǐng)?zhí)岢鰰r(shí)出現(xiàn)在英國,,英國高級(jí)或地方法院就有管轄權(quán)。美國的收養(yǎng)管轄權(quán)也是建立在住所的基礎(chǔ)上,,一般是被收養(yǎng)人住所地州或者收養(yǎng)人住所地州有收養(yǎng)管轄權(quán),。按照《瑞士民法典》關(guān)于收養(yǎng)程序第268-1條規(guī)定,收養(yǎng)應(yīng)由養(yǎng)父母住所所在地州主管機(jī)關(guān)宣告,?!蛾P(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》第75條重新規(guī)定了在《關(guān)于定居的或暫住的公民的民法關(guān)系的聯(lián)邦法》的第8a條所已規(guī)定的管轄法院,但僅僅作了某些文字上的改動(dòng):“收養(yǎng)人或收養(yǎng)人夫妻雙方的住所地的瑞士的司法或行政機(jī)關(guān)對(duì)于宣告收養(yǎng)有管轄權(quán)”
二,、涉外收養(yǎng)的相關(guān)法律適用
關(guān)于收養(yǎng)的法律適用主要區(qū)分收養(yǎng)成立,、收養(yǎng)效力兩個(gè)方面,。
1.收養(yǎng)成立的法律適用
涉外收養(yǎng)的成立要具備一定的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。對(duì)于前者各國一般要求經(jīng)過有關(guān)部門核準(zhǔn)登記有效,,大都主張適用收養(yǎng)成立地法律,。對(duì)于后者一般是包括收養(yǎng)關(guān)系中雙方當(dāng)事人的年齡,,身份與意思表示等內(nèi)容,。在這些相關(guān)的實(shí)質(zhì)要件沖突規(guī)范所指準(zhǔn)據(jù)法有以下幾種立法與實(shí)踐:
(1)適用法院地法
適用法院地法可以美國為例,。1971年的美國第二部《沖突法重述》第289節(jié)主張法院應(yīng)適用其本地法決定是否準(zhǔn)許收養(yǎng),?!吨厥觥分赋龇彩震B(yǎng)人或被收養(yǎng)人的住所在該州,,該州就可以行使此種管轄權(quán),。并且一旦確定了有管轄權(quán),法院也只適用法院地法律,。在國際立法方面,1965年訂于海牙的《收養(yǎng)管轄權(quán),、法律適用和判決承認(rèn)公約》也采近似主張,。該公約規(guī)定,,收養(yǎng)人慣常居所地國家或國籍國的主管機(jī)關(guān)有審批收養(yǎng)的管轄權(quán),,對(duì)于收養(yǎng)的條件應(yīng)適用有管轄權(quán)的主管機(jī)關(guān)的所在地法,。
(2)適用收養(yǎng)人屬人法
此說的理由是認(rèn)為,,收養(yǎng)關(guān)系一經(jīng)成立之后收養(yǎng)人便負(fù)擔(dān)起撫養(yǎng)的義務(wù)與責(zé)任,,收養(yǎng)的成立對(duì)收養(yǎng)人的權(quán)利義務(wù)有著較大的影響,,所以有些國家采用收養(yǎng)人的屬人法作準(zhǔn)據(jù)法,,另外,,這種立法還有一個(gè)主要的考慮是被收養(yǎng)人被收養(yǎng)后一般是以收養(yǎng)人所在國為生活中心,,收養(yǎng)符合養(yǎng)親的本國法規(guī)定的法定條件是必要的。目前采用這種做法的國家主要有:意大利,、奧地利、德國和日本等,。象德國新的民法施行法第22條規(guī)定,,子女的收養(yǎng)適用收養(yǎng)人收養(yǎng)時(shí)的國籍所屬國法律;1978年意大利民法典第20條規(guī)定,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的關(guān)系,,適用收養(yǎng)人收養(yǎng)時(shí)的本國法,。
(3)適用被收養(yǎng)人的屬人法
當(dāng)今世界收養(yǎng)的幾大共同趨向里其中一點(diǎn)就是:現(xiàn)代社會(huì)收養(yǎng)制度改革的基本指導(dǎo)思想要以保護(hù)被收養(yǎng)兒童的最大利益為出發(fā)點(diǎn),,這種立法精神在很多國家立法中就有所表現(xiàn),,他們認(rèn)為只有適用被收養(yǎng)人的屬人法才能更好的給予其完善的保護(hù)。前蘇聯(lián)的1979年的《蘇聯(lián)和各加盟共和國婚姻家庭立法綱要》第35條就規(guī)定,,在蘇聯(lián)收養(yǎng)兒童,,不論收養(yǎng)人的國籍均必須適用蘇聯(lián)法律,。收養(yǎng)住在蘇聯(lián)境外的蘇聯(lián)籍兒童則應(yīng)在蘇聯(lián)領(lǐng)事館依照蘇聯(lián)法律規(guī)定的收養(yǎng)規(guī)則辦理,。在這里必須指出的是,,在當(dāng)今包括上面提到的國家中完全以被收養(yǎng)
人的屬人法為準(zhǔn)據(jù)法的并不多見,,很多國家只是在某些要件上適用被收養(yǎng)人的屬人法,。
此外,,還有一種主張就是針對(duì)本國人收養(yǎng)他國人和他國人收養(yǎng)本國人加以區(qū)別,,適用不同的法律沖突規(guī)范,。如1979年匈牙利國際私法第43條盡管在規(guī)定一般的收養(yǎng)成立要件時(shí),,指出應(yīng)適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人各自的屬人法,,但對(duì)于匈牙利公民收養(yǎng)外國公民,,必須取得匈牙利監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)的同意;而外國公民收養(yǎng)匈牙利公民,,必須取得匈牙利監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn);而且只有在收養(yǎng)符合匈牙利法律規(guī)定的條件下,監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)才可同意或批準(zhǔn)該收養(yǎng),。
2.涉外收養(yǎng)效力的法律適用
收養(yǎng)的效力涉及到收養(yǎng)對(duì)養(yǎng)子女與養(yǎng)父母、生父母關(guān)系的法律效力,。它大體上包括被收養(yǎng)人與生父母的關(guān)系如何,,收養(yǎng)關(guān)系能否解除,,被收養(yǎng)人能否自動(dòng)的取得收養(yǎng)人國籍等問題,。在第一個(gè)問題上各國的規(guī)定不一,,有的國家規(guī)定收養(yǎng)成立后養(yǎng)子女與生父母即喪失父母子女關(guān)系,有的國家規(guī)定收養(yǎng)成立不影響原先的父母子女關(guān)系,,而有的國家則規(guī)定是否維持原先的親生關(guān)系要通過收養(yǎng)時(shí)訂立的收養(yǎng)合同來約定,。在第二個(gè)問題上歐美一些國家認(rèn)為只要收養(yǎng)關(guān)系一經(jīng)成立,,一般不準(zhǔn)解除。但也有的國家象日本就認(rèn)為可以解除,。至于被收養(yǎng)人能否自動(dòng)取得收養(yǎng)人的國籍問題有的國家認(rèn)為可以自動(dòng)取得有的國家認(rèn)為應(yīng)保留原國籍,,而有的國家認(rèn)為在符合一定的條件下才能取得收養(yǎng)人的國籍,。對(duì)于涉外收養(yǎng)效力的法律沖突問題適用原則主要有以下幾種:
(1)適用收養(yǎng)人的本國法
1978年奧地利國際私法第26條第2款在規(guī)定了適用收養(yǎng)人屬人法后更進(jìn)一步規(guī)定如配偶共同收養(yǎng)時(shí),應(yīng)適用支配婚姻人身法律效力的法律;1979年匈牙利國際私法第44條則進(jìn)一步規(guī)定了如果養(yǎng)父母收養(yǎng)時(shí)和終止收養(yǎng)時(shí)屬人法不同,,應(yīng)適用收養(yǎng)夫妻最后的共同屬人法;在日本的原《法例》中第19條規(guī)定收養(yǎng)的法律效力依據(jù)收養(yǎng)人的本國法,,新《法例》第20條雖然沒有明文規(guī)定收養(yǎng)效力的法律適用,但是一般認(rèn)為該條第一款的規(guī)定既適用于收養(yǎng)成立問題也適用于收養(yǎng)的效力問題,,還是承認(rèn)了本國法的適用,。
(2)分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人屬人法
1928年《布斯塔曼特法典》第74條區(qū)分不同的關(guān)系規(guī)定不同的適用,,如收養(yǎng)的效力,,就收養(yǎng)人的遺產(chǎn)而言依收養(yǎng)人的屬人法;在涉及到一些關(guān)于人身權(quán)利如姓氏,被收養(yǎng)人對(duì)其原來家庭所保留的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,,依被收養(yǎng)人的屬人法調(diào)整。
(3)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人共同本國法或共同住所地法
1982年南斯拉夫國際沖突法第45條第1,、2款規(guī)定,,收養(yǎng)的效力依收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人實(shí)行收養(yǎng)時(shí)的本國法,,如收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人國籍不同,,應(yīng)適用他們的共同住所地法,。
(4)適用收養(yǎng)行為地法
如1987年瑞士的《瑞士國際私法》作了如此規(guī)定,,涉外收養(yǎng)的效力適用收養(yǎng)成立時(shí)所在地的法律規(guī)定,。
網(wǎng)友咨詢一:涉外收養(yǎng)政策
你好,,律師,,我想咨詢一下我國的涉外收養(yǎng)政策是怎樣的,?
婚姻幫律師解答:
中國收養(yǎng)中心為解決目前收養(yǎng)申請(qǐng)數(shù)量大,、可送養(yǎng)兒童數(shù)量較少的矛盾,,采取了具備較好條件家庭“優(yōu)先辦理”的做法。
2010年中國政府正式批準(zhǔn)加入“海牙國際公約”,。按照海牙公約確定的“國內(nèi)收養(yǎng)優(yōu)先、保證兒童最佳利益”的跨國收養(yǎng)原則,,中國收養(yǎng)中心在公約的框架下開展并加強(qiáng)與其他締約國的合作,,保證并促進(jìn)涉外收養(yǎng)事務(wù)健康發(fā)展,盡可能將中國被收養(yǎng)兒童安置到各方面條件好的,、最適合其健康成長(zhǎng)的外國收養(yǎng)家庭中,。
我國涉外收養(yǎng)政策里“優(yōu)先辦理”方法,,是從涉外收養(yǎng)工作的實(shí)際出發(fā),,為解決目前涉外收養(yǎng)工作面臨的問題而采取的具體措施,。
“優(yōu)先辦理”符合各方面利益
由于中國的涉外收養(yǎng)工作法規(guī)健全,、制度完善、程序規(guī)范,、運(yùn)作透明,在國際上享有良好的聲譽(yù),,大量外國收養(yǎng)人申請(qǐng)來華收養(yǎng),中國收養(yǎng)中心接收的收養(yǎng)申請(qǐng)文件數(shù)量逐年增長(zhǎng),。同時(shí),,隨著中國社會(huì)的發(fā)展,可被送養(yǎng)的兒童數(shù)量逐漸減少,,加之國內(nèi)收養(yǎng)上升,可供涉外收養(yǎng)的兒童,,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足外國家庭的收養(yǎng)需求,,導(dǎo)致外國家庭等待安置的時(shí)間越來越長(zhǎng),,目前已延至14-15個(gè)月,。外國收養(yǎng)人要“具有由一男一女組成婚姻關(guān)系,,且關(guān)系穩(wěn)定的夫妻”,、“夫妻雙方均年滿30周歲且不滿50周歲”等條件,在辦理收養(yǎng)登記時(shí)也是很快的,。
網(wǎng)友咨詢二:涉外收養(yǎng)合同
你好,,律師,,涉外收養(yǎng)合同的生效要件是什么,?
婚姻幫律師解答:
涉外收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件
涉外收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件,,是指外國人或者無國籍人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童時(shí)所必須具備的條件。外國人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童,應(yīng)當(dāng)適用中國法律,,具備中國收養(yǎng)法規(guī)定的成立收養(yǎng)關(guān)系的一般實(shí)質(zhì)要件,,此與國內(nèi)收養(yǎng)無異。
涉外收養(yǎng)的形式要件
《中華人民共和國收養(yǎng)法》第21條,、《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》第4條至第21條規(guī)定了涉外收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)履行的法定程序,即涉外收養(yǎng)關(guān)系成立的形式要件,。
網(wǎng)友咨詢?nèi)?strong>涉外收養(yǎng)解除
涉外收養(yǎng)解除的法律適用是怎樣的,?
婚姻幫律師解答:
我國《收養(yǎng)法》第21條規(guī)定:“外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。”對(duì)外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女,,我國法律要求:除應(yīng)當(dāng)符合中國收養(yǎng)法的有關(guān)規(guī)定外,,還應(yīng)當(dāng)符合收養(yǎng)人所在國的有關(guān)收養(yǎng)法。
除收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人死亡外,,收養(yǎng)關(guān)系可以依法解除,。收養(yǎng)的解除一般既可依雙方當(dāng)事人的協(xié)議而解除,也可依當(dāng)事人一方的要求解除,。但各國的具體規(guī)定不同,,收養(yǎng)關(guān)系解除后,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的權(quán)利與義務(wù)即告終止,,與此同時(shí),,被收養(yǎng)人與生父母及其親屬之間的權(quán)利與義務(wù)隨之恢復(fù),。
關(guān)于收養(yǎng)解除的法律適用問題,,各國主要有兩種做法:一種是采取與收養(yǎng)成立相同的準(zhǔn)據(jù)法;另一種是采取與收養(yǎng)效力相同的準(zhǔn)據(jù)法。
小編結(jié)語:收養(yǎng)的法律適用主要區(qū)分收養(yǎng)成立,、收養(yǎng)效力兩個(gè)方面,。希望本文介紹的有關(guān)收養(yǎng)的管轄及法律適用對(duì)您有所幫助,,更多涉外收養(yǎng)法律問題可以撥打婚姻幫全國客服熱線:4006-520-255,我們有資深的婚姻家庭律師為您答疑解惑,。