上訴人（原審被告）：衛(wèi)某婷。

被上訴人（原審原告）：陳某標(biāo),。

廣州市海珠區(qū)人民法院一審查明：陳某標(biāo),、衛(wèi)某婷原是夫妻關(guān)系，于1995年1月30日生育了女兒陳甲,，于1999年11月6日生育了兒子陳乙,。2010年1月7日，陳某標(biāo),、衛(wèi)某婷因性格不合,，感情破裂而協(xié)議離婚，雙方簽訂《離婚協(xié)議書》約定：婚生女兒陳甲,、兒子陳乙的撫養(yǎng)權(quán)歸衛(wèi)某婷,，由陳某標(biāo)每月支付2000元撫養(yǎng)費(fèi)，直至兒子,、女兒獨(dú)立生活為止,，陳某標(biāo)隨時(shí)享有探視的權(quán)利?！峨x婚協(xié)議書》還對(duì)財(cái)產(chǎn)分割問題作了約定,。自2010年8月7日開始，兩名子女跟隨陳某標(biāo)生活,，沒有回衛(wèi)某婷住處,。后陳某標(biāo)以離婚時(shí)未征求子女意愿為由，到法院起訴,，請(qǐng)求變更陳甲和陳乙由其撫養(yǎng),，并由衛(wèi)某婷支付2000元/月的撫養(yǎng)費(fèi)。

一審期間,，陳某標(biāo)提交了落款人為陳甲,、陳乙，落款時(shí)間為2010年9月4日的兩份信函,，主要內(nèi)容均為：父母離婚時(shí)沒有與本人協(xié)商撫養(yǎng)權(quán)問題,，現(xiàn)本人要求跟隨父親生活，特向法院提出申請(qǐng),。庭審后,，陳甲,、陳乙到庭表示，由于經(jīng)常受到衛(wèi)某婷的打罵,，故才跟隨陳某標(biāo)生活,，所寫給法院的函是其真實(shí)意思表示。

廣州市中級(jí)人民法院二審查明的事實(shí)與一審基本一致,，并委托社會(huì)觀護(hù)員對(duì)陳某標(biāo)和衛(wèi)某婷的工作情況和家庭背景進(jìn)行調(diào)查,，了解到：衛(wèi)某婷在某停車場(chǎng)任管理員,，工資收入2200元/月,，有一處宅基地住房出租，租金2500元/月,，2010年村股份分紅3萬元,；現(xiàn)住房位于海珠區(qū)某小區(qū)內(nèi)，面積120平方米,，小區(qū)環(huán)境優(yōu)良,。陳某標(biāo)在某村民委員會(huì)任職，負(fù)責(zé)治安隊(duì)的人員管理工作,，月收入2000元/月,，晚上兼職收入約2000元/月。離婚后,，陳某標(biāo)借住在其胞妹的一棟二層高宅基地樓房?jī)?nèi),。陳某標(biāo)及其子女陳甲和陳乙均有股份分紅，分紅情況與衛(wèi)某婷相同,。村民普遍反映衛(wèi)某婷性格較強(qiáng)勢(shì)和偏激,，陳某標(biāo)則忠厚勤勞，村民對(duì)陳某標(biāo)的印象很好,。陳某標(biāo)與子女的關(guān)系融洽,。

二審期間，陳甲和陳乙到庭反映：陳甲就讀高中一年級(jí),，在校寄宿,；陳乙就讀小學(xué)五年級(jí)，由父親照顧其起居飲食,；陳甲和陳乙感情深厚,，均能自覺學(xué)習(xí)，成績(jī)優(yōu)良,；母親衛(wèi)某婷性格暴躁,，經(jīng)常無故發(fā)脾氣對(duì)他們進(jìn)行打罵和威脅，甚至罰跪門口和反綁雙手,，強(qiáng)拉他們上天臺(tái)威脅要推下樓,，他們對(duì)母親衛(wèi)某婷十分懼怕,，所以才于2010年8月打電話給父親要求隨父親生活；他們隨母親生活時(shí)母親并沒有照顧他們,，反而是他們放學(xué)后做好飯菜等母親回家吃飯,，但母親卻經(jīng)常無故發(fā)脾氣，嫌他們做的飯菜不好吃或收拾屋子不干凈,。父親一直對(duì)他們很好,，總是親手做飯給他們吃，并經(jīng)常鼓勵(lì)他們?，F(xiàn)他們隨父親一起生活,，不用再過擔(dān)驚受怕的日子，身心狀況有了很大好轉(zhuǎn),，成績(jī)也比以前提高了,。陳甲和陳乙均強(qiáng)烈要求隨父親生活，不愿意隨母親生活,。

二,、裁判

廣州市海珠區(qū)人民法院一審認(rèn)為：陳某標(biāo)、衛(wèi)某婷的婚生女兒陳甲,、兒子陳乙均尚未成年,，陳某標(biāo)、衛(wèi)某婷均負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù),。陳某標(biāo),、衛(wèi)某婷在離婚時(shí)，雖然離婚協(xié)議已對(duì)兩個(gè)小孩的撫養(yǎng)問題進(jìn)行了約定,，但是陳甲和陳乙已年滿十周歲,，均明確表示跟隨陳某標(biāo)生活，并且已實(shí)際跟隨陳某標(biāo)生活,，符合《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第5條,、第16條的規(guī)定，故陳某標(biāo)提出變更撫養(yǎng)關(guān)系的主張予以支持,。關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)的問題,，綜合考慮廣州市的生活指數(shù)，雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況以及兩個(gè)小孩的實(shí)際支出,，確定衛(wèi)某婷每月支付陳甲,、陳乙撫養(yǎng)費(fèi)各1000元為宜。依照《中華人民共和國(guó)婚姻法》第三十六條,、第三十七條的規(guī)定,，判決：陳甲、兒子陳乙變更由陳某標(biāo)攜帶撫養(yǎng)，衛(wèi)某婷每月支付陳甲,、陳乙的撫養(yǎng)費(fèi)各1000元,，從2010年8月7日起到陳甲、陳乙分別年滿十八周歲時(shí)止,。

一審判決后,，衛(wèi)某婷不服，向廣州市中級(jí)人民法院提起上訴,。認(rèn)為：1.其與陳某標(biāo)離婚時(shí)約定兩名子女由其攜帶撫養(yǎng)是雙方的真實(shí)意思表示,，并無存在任何強(qiáng)迫的行為，兩名子女尚未成年,，不懂分辨是非,，現(xiàn)他們稱愿意跟隨陳某標(biāo)生活，是因?yàn)槭芰岁惸硺?biāo)的教唆,；2.陳某標(biāo)無正當(dāng)職業(yè),、無固定收入和居住地方,，其要求變更子女的撫養(yǎng)權(quán)是為了占有子女的股份分紅和已按協(xié)議分割的房產(chǎn),；3.中國(guó)悠久歷史是尊崇“棒頭出孝子”，其在子女小的時(shí)候有打罵的行為,，但這是其愛子心切的表現(xiàn),，如果沒有其對(duì)子女的悉心照顧，一對(duì)子女不可能健康成長(zhǎng),，女兒陳甲也不可能考上重點(diǎn)高中,。為此，請(qǐng)求撤銷原審判決,，改判由其攜帶撫養(yǎng)兒子陳乙,，由陳某標(biāo)每月負(fù)擔(dān)兒子陳乙的撫養(yǎng)費(fèi)1000元至其年滿十八周歲止。

陳某標(biāo)二審答辯稱：不同意衛(wèi)某婷的上訴請(qǐng)求,。衛(wèi)某婷經(jīng)常打罵子女,，不懂得珍惜，是一對(duì)子女自己要求隨其生活的,，其尊重孩子的意愿,。

廣州市中級(jí)人民法院二審認(rèn)為：對(duì)子女的撫養(yǎng)問題，應(yīng)從有利于子女身心健康,、保障子女的合法權(quán)益出發(fā),，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決；如果父母雙方對(duì)十周歲以上的未成年子女隨父或母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的,，應(yīng)考慮子女的意見,。本案中，陳某標(biāo)與衛(wèi)某婷的經(jīng)濟(jì)條件相當(dāng)，陳某標(biāo)雖借住在其胞妹的房屋中,，亦能妥善安排家人的住房問題,，因此，陳某標(biāo)具備攜帶撫養(yǎng)子女的能力和條件,。雖然衛(wèi)某婷和陳某標(biāo)在離婚時(shí)約定由衛(wèi)某婷攜帶撫養(yǎng)子女陳甲和陳乙,，但并未征求子女的意見。陳甲和陳乙已年滿十周歲,，有一定的辨識(shí)能力,，現(xiàn)二人強(qiáng)烈要求隨父親陳某標(biāo)生活，對(duì)其二人的意見應(yīng)予尊重,；且從衛(wèi)某婷和陳某標(biāo)二人的性格和教養(yǎng)子女的方式來看,，由陳某標(biāo)攜帶撫養(yǎng)子女更有利于子女的身心健康成長(zhǎng)。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定,，判決如下：駁回上訴,，維持原判。

三,、評(píng)析

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是,，父母離婚后子女的撫養(yǎng)權(quán)應(yīng)以父母協(xié)議為準(zhǔn)，還是應(yīng)優(yōu)先考慮子女的意愿,？我們認(rèn)為,，在確定子女撫養(yǎng)權(quán)的問題上，如果父母雙方均有撫養(yǎng)能力,，一方有暴力,、虐待子女行為，對(duì)子女身心健康確有不利影響,，另一方請(qǐng)求變更撫養(yǎng),，子女也同意隨另一方生活的，應(yīng)尊重子女的意愿,，準(zhǔn)予變更撫養(yǎng),。

1989年聯(lián)合國(guó)《兒童權(quán)利公約》第12條明確提出：“締約國(guó)應(yīng)確保有主見能力的兒童有權(quán)對(duì)影響到其本人的一切事項(xiàng)自由發(fā)表自己的意見，對(duì)兒童的意見應(yīng)按照其年齡和成熟程度給以適當(dāng)?shù)目创?。為此目的,，兒童特別應(yīng)有機(jī)會(huì)在影響到兒童的任何司法和行政訴訟中，以符合國(guó)家法律的訴訟規(guī)則的方式,，直接或通過代理人或適當(dāng)機(jī)構(gòu)陳述意見,。”《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》（下稱《意見》）第5條規(guī)定：“父母雙方對(duì)十周歲以上的未成年人子女隨父或母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮子女的意見,。”第16條又規(guī)定：“一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系有下列情形之一的,，應(yīng)予支持：……（3）十周歲以上未成年子女,，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的,；……,。”這些規(guī)定都體現(xiàn)了在子女撫養(yǎng)問題上對(duì)子女意愿的尊重。

但是,，由于受到傳統(tǒng)子女觀和父母本位主義的影響,，在成年人的眼中子女必須依附于父母或其他成年人，他們的自我意識(shí)和獨(dú)立人格往往被忽視,。這種觀念在我國(guó)影響深遠(yuǎn),，至今仍未完全退出歷史舞臺(tái)。在我國(guó)立法和司法實(shí)踐中,，在子女撫養(yǎng)問題上有時(shí)更多考慮父母的意愿和因素,，而忽視了子女意愿的重要性。如《意見》第17條規(guī)定：“父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的,，應(yīng)予準(zhǔn)許,。”《婚姻法》第36條第3款規(guī)定：“離婚后，……哺乳期后的子女,，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí),，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”從上述規(guī)定可以看出,，只要父母雙方對(duì)未成年子女撫養(yǎng)問題達(dá)成協(xié)議的,，就無須征求子女的意見,；即使《意見》第5條規(guī)定應(yīng)考慮子女的意見,，但這一規(guī)定也是預(yù)設(shè)了限制性條件，即父母未能就確定直接撫養(yǎng)方達(dá)成一致協(xié)議的,，才須考慮子女的意見,。此外，在訴訟程序方面,，沒有規(guī)定父母離婚時(shí),，未成年子女可以作為獨(dú)立的主體參加訴訟，也沒有建立“訴訟代表人”制度（即由“訴訟代表人”代表未成年子女參加訴訟并就子女撫養(yǎng)問題向法庭提出處理建議）,，有些父母在破裂的婚姻中受到傷害,，在經(jīng)歷離婚大戰(zhàn)后已是身心疲憊，為了盡快得到解脫而草率處理子女撫養(yǎng)問題,，甚至為了在財(cái)產(chǎn)分割中多分財(cái)產(chǎn),，不惜將子女撫養(yǎng)問題作為籌碼。鑒于法律上沒有規(guī)定父母離婚時(shí)對(duì)子女的撫養(yǎng)問題必須征求子女的意愿,，在司法實(shí)踐中,，如雙方當(dāng)事人對(duì)子女撫養(yǎng)問題達(dá)成協(xié)議的，即使訴至法院，有些法官也就不再征求未成年子女的意見,，對(duì)雙方的協(xié)議予以準(zhǔn)許,。如果雙方是通過婚姻登記機(jī)關(guān)協(xié)議離婚的，則只要達(dá)成協(xié)議,，婚姻登記機(jī)關(guān)也不會(huì)對(duì)子女撫養(yǎng)問題進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查,。由此，在子女撫養(yǎng)問題的處理上,，很容易導(dǎo)致違背子女的意愿,，損害未成年子女的合法權(quán)益。

本案中,，正因?yàn)殛惸硺?biāo)與衛(wèi)某婷在離婚時(shí)就子女撫養(yǎng)問題達(dá)成了協(xié)議,，也沒有征求子女的意見就確定了子女的撫養(yǎng)權(quán)，違背了子女的意愿,，導(dǎo)致離婚后不久陳某標(biāo)即因子女不愿跟隨衛(wèi)某婷生活而提起變更撫養(yǎng)的訴訟,。如果在雙方協(xié)議離婚中能充分考慮子女的意愿，再對(duì)子女撫養(yǎng)問題作出處理,，則能徹底解決家庭糾紛,，雙方因子女撫養(yǎng)問題成訟的可能性也就很小了。

當(dāng)然,，在處理子女撫養(yǎng)問題時(shí),，還須堅(jiān)持“子女利益最大化”原則予以妥善解決。對(duì)此,，我國(guó)立法上也作了相應(yīng)的規(guī)定,，如《婚姻法》第36條就規(guī)定對(duì)子女撫養(yǎng)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)應(yīng)根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決?！兑庖姟芬裁鞔_：“人民法院審理離婚案件,，對(duì)子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)當(dāng)從有利于子女身心健康,，保障子女的合法權(quán)益出發(fā),，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。”筆者認(rèn)為,，在處理子女撫養(yǎng)問題上應(yīng)綜合考慮子女的意愿,、父母雙方的撫養(yǎng)能力及父母是否有不利于子女身心健康的情形。本案中,，陳甲和陳乙已年滿十周歲,，有一定的識(shí)別能力，二人因難以忍受母親的暴力和虐待行為而強(qiáng)烈要求隨父生活,，其意愿應(yīng)予尊重,；其次,，陳某標(biāo)具備撫養(yǎng)的能力，也愿意撫養(yǎng)子女并能親自照顧,，陳甲和陳乙隨其生活應(yīng)能得到較好的照顧,；第三，陳某標(biāo)的教育方式較溫和,，跟子女溝通良好,，與子女關(guān)系融洽，由其撫養(yǎng)子女有利于子女的身心健康成長(zhǎng),。相對(duì)而言,，衛(wèi)某婷雖然具有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)能力，但其教育方式粗暴,、殘忍,，子女對(duì)其既怕又憎，由其攜帶撫養(yǎng)子女不利于子女的身心健康成長(zhǎng),。因此,，本案判決由陳某標(biāo)攜帶撫養(yǎng)子女是正確的。

小編結(jié)語：通過上文案例可知,，《婚姻法》第36條就規(guī)定對(duì)子女撫養(yǎng)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)應(yīng)根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決,。未成年子女撫養(yǎng)權(quán)變更的條件就介紹到這里，更多子女撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)問題,，請(qǐng)撥打婚姻幫全國(guó)客服熱線：4006-520-255,，我們有最專業(yè)的婚姻家庭律師為您答疑解惑。