一,、什么叫婚內(nèi)強(qiáng)奸

隨著近年來國內(nèi)對婦女權(quán)益保護(hù)的不斷重視，婚內(nèi)強(qiáng)奸已逐漸成為了法學(xué)界研究的一大熱點(diǎn)問題,。所謂婚內(nèi)強(qiáng)奸,，一般指在夫妻關(guān)系成立與存續(xù)期間內(nèi)，丈夫以暴力,、脅迫或其他方法違背妻子意愿而強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的行為,。

早期社會，妻子在婚姻中既無獨(dú)立的人格與地位,，也毫無任何權(quán)利,，只是丈夫的生育奴隸、泄欲機(jī)器,。在性關(guān)系上,，夫妻是完全不對等的，妻子毫無性權(quán)利,、性自由可言,。因此，即使被丈夫強(qiáng)奸,，妻子也無法起訴,，只能承受。但是二戰(zhàn)后,，隨著女權(quán)主義運(yùn)動(dòng)的興起,，女性的自我意識與權(quán)利意識逐漸覺醒，開始追求與男性平等的社會地位和權(quán)利,。在婚姻關(guān)系方面,，女性也不甘心只是丈夫的奴隸與工具，而要轉(zhuǎn)變?yōu)榛橐鲫P(guān)系中平等的伙伴,。在這一過程中,，“婚內(nèi)強(qiáng)奸”作為一個(gè)女權(quán)主義的問題被提了出來。通過女權(quán)主義者幾十年來的努力,，如今的一些西方主流國家與我國臺灣地區(qū)等都已通過立法廢除了婚內(nèi)強(qiáng)奸豁免權(quán),，肯定了婚內(nèi)強(qiáng)奸行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。反觀國內(nèi),，由于受幾千年來男尊女卑,、夫權(quán)主義等封建思想的嚴(yán)重影響，我國對婚姻關(guān)系中妻子的性權(quán)利和性自由的保護(hù)不夠重視,，學(xué)者們對婚內(nèi)強(qiáng)奸行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪也爭議頗大,，主要有全盤否定說、全盤肯定說和折衷說三種觀點(diǎn),。持全盤否定說的學(xué)者認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，主要理由是夫妻間有同居的義務(wù)。持全盤肯定說的學(xué)者認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，主要理由是婚后婦女依然享有性的自主權(quán)利,。持折衷說的學(xué)者有限度地承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

二,、我國法律是否承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸

“婚內(nèi)強(qiáng)奸”遭遇現(xiàn)實(shí)問題——中國暫不可行

面對國內(nèi)有些提出“婚內(nèi)強(qiáng)奸”概念并力主將其立法的意見,，《檢察日報(bào)》曾發(fā)表署名文章提出質(zhì)疑，認(rèn)為應(yīng)在中國現(xiàn)階段的特殊時(shí)空范圍內(nèi)討論這一問題,。文章反問：就算“婚內(nèi)強(qiáng)奸”確實(shí)已經(jīng)具備了強(qiáng)奸罪之構(gòu)成要件,，我們就一定應(yīng)該在現(xiàn)實(shí)條件下將其在立法上予以明確嗎?即使國外的存在將“婚內(nèi)強(qiáng)奸”立法化的趨勢，我們就可以不加分析地依葫蘆畫瓢嗎?主要指出：

1,、懲罰丈夫就能維護(hù)妻子嗎?目前,，國內(nèi)認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸可以成立者之所以博得了越來越多的擁戴，是緣于其“保護(hù)婦女性的不可侵犯的權(quán)利”的初衷,。文章認(rèn)為,，丈夫違背妻子的意志強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系,，對妻子造成的傷害是客觀存在的，認(rèn)定“婚內(nèi)強(qiáng)奸”為“強(qiáng)奸罪”,，保護(hù)婦女合法權(quán)益的良苦用心也值得充分肯定,，它似乎可以保證妻子在此時(shí)獲得相對公正的對待。但是,，需要追問一句,，為了補(bǔ)償妻子一時(shí)之感受而不顧其日后之處境(假如丈夫被追究了刑事責(zé)任甚至被判了刑而雙方又沒有離婚的話，妻子所面臨的壓力可想而知,。她促使丈夫走到自己的對立面去,，開始新一輪的惡性循環(huán))，這樣的法律能成其為“正義的化身”嗎?退一步說,，即便是懲罰丈夫真的維護(hù)了法律上的妻子的人身權(quán)利,，就能以此為理由而將婚內(nèi)強(qiáng)奸以強(qiáng)奸罪論處，從而去踐踏否定論者們事實(shí)上所追求的法秩序嗎?

2,、個(gè)人自由大過社會秩序嗎?從法理學(xué)的角度來看,，否定論與肯定論的分歧，實(shí)際上是秩序與公正的沖突,，具體的說,，就是社會秩序與個(gè)人自由的沖突。從應(yīng)然的角度講,，秩序和公正都應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù),，但是，當(dāng)二者不能兼顧時(shí),，法律,，特別是刑法必須在這二者之間作出選擇。應(yīng)該說,，在不同的歷史時(shí)期,，取舍的標(biāo)準(zhǔn)并不相同，應(yīng)當(dāng)考慮到當(dāng)時(shí)的社會條件,。但總的來說,，我國仍處于一個(gè)從傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會過渡的階段，在這個(gè)轉(zhuǎn)型時(shí)期社會失范的情況比較嚴(yán)重,，社會價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的重心仍然應(yīng)該定位在社會秩序上,，個(gè)人自由處于相對次要的地位，社會秩序的穩(wěn)定是保障個(gè)人自由的前提,，在社會秩序與個(gè)別公正發(fā)生沖突時(shí),，只能舍棄個(gè)別公正而維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。家庭作為社會生活的基本鏈條，其和諧穩(wěn)定是整個(gè)社會秩序穩(wěn)定的基礎(chǔ),，而且,，夫妻間的信任也是整個(gè)社會道德體系的基本內(nèi)容之一。因此,，將相對于全社會而言只占極少數(shù)的“婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為”一概犯罪化,，其所造成的負(fù)面影響無疑將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其所可能保護(hù)的利益。

文章闡述說,，贊成“婚內(nèi)強(qiáng)奸”與否的爭論，實(shí)際上是秩序與公正的沖突,，由于性生活的隱蔽性及夫妻之間特有的身份關(guān)系,，實(shí)際上是社會秩序與個(gè)別公正的沖突。倘若將“婚內(nèi)強(qiáng)奸”一概犯罪化,，對社會秩序之破壞是現(xiàn)實(shí)的毫無疑問的,，而若法律在原則上不規(guī)定婚內(nèi)強(qiáng)奸而交由司法機(jī)關(guān)自由裁量只會導(dǎo)致可能的個(gè)別公正的喪失(的確有妻子反對的只是暴力的方式而并非性交的要求本身的情況;況且，還有司法裁判作為運(yùn)送正義的“最后防線”),。在秩序與公正之間,，在社會秩序與個(gè)別公正之間，我們希望“魚與熊掌兼得”,，但是“二者不可得兼”呢?實(shí)際上,，如果將妻子的性的自由權(quán)利稱為“個(gè)人自由”，將由無數(shù)個(gè)家庭和諧連結(jié)而成的社會穩(wěn)定視為“社會秩序”的話,，上面的疑問涉及一個(gè)個(gè)人自由與社會秩序的比較與衡量問題,。

3、傳統(tǒng)文化目前能夠接受嗎?從我國的傳統(tǒng)文化來看,，中國歷來都是以家而非個(gè)人為基本單位,，強(qiáng)調(diào)的是人情與人倫而非人權(quán)，以和諧的人倫關(guān)系為理想典范,。倘若一個(gè)妻子跨越整個(gè)家庭宗族人倫網(wǎng)絡(luò),，將置身于偌大姻親人倫關(guān)系網(wǎng)中而受到眾多批評責(zé)難。因此,，漠視婦女在家庭宗族網(wǎng)絡(luò)中的地位,，而只知“空降”婚內(nèi)強(qiáng)奸的法律改革是根本行不通的。

文章進(jìn)一步表示,，在建立市場經(jīng)濟(jì)的今天,，中國究竟應(yīng)當(dāng)以個(gè)人為本位，還是以社會為本位,，在個(gè)人與社會之間應(yīng)采取什么樣的價(jià)值取向,，這個(gè)問題的最終解決有賴于市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展、傳統(tǒng)文化的漸變等等諸多環(huán)節(jié)。只是我們絲毫不必隱諱,，我國目前的社會實(shí)際上還是一個(gè)社會本位的社會,，個(gè)人仍在相當(dāng)程度上依附于集體，依附于社會,，個(gè)人獨(dú)立人格缺乏,。

文章還指出，在正常的婚姻關(guān)系存續(xù)期間,，這種強(qiáng)迫性行為發(fā)生的原因可能是由于夫妻之間發(fā)生摩擦,，一時(shí)慪氣，或者是妻子處于不適宜進(jìn)行性行為的特殊時(shí)期,，或者可能是雙方感情破裂,，只是還沒有提出離婚請求等等。但是,，無論是由于哪種原因,，都不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“婚內(nèi)強(qiáng)奸”，針對具體的情況,，夫妻雙方可以進(jìn)行調(diào)解,，或者認(rèn)為婚姻沒有存續(xù)下去的必要時(shí)可以向法院提出離婚請求，或者一方的行為已經(jīng)構(gòu)成虐待罪或故意傷害罪的,，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,。值得指出的是，對于夫妻雙方感情破裂,，并且已經(jīng)分居的情況,，雖然雙方已經(jīng)分居，但是任何一方都沒有提出離婚請求,，說明雙方還在維系這種形式上的婚姻關(guān)系,，因此，在這種情況下認(rèn)定為“婚內(nèi)強(qiáng)奸”并不妥當(dāng),。

三,、在現(xiàn)實(shí)背景下“婚內(nèi)強(qiáng)奸“說不通

據(jù)《中國社會報(bào)》2000年3月29日報(bào)道:“上海性社會研究所中心對全國14個(gè)地區(qū)7786人的調(diào)查，丈夫要求性交,，妻子不愿意而丈夫有強(qiáng)迫行為的,，城市居民占20.56%, 農(nóng)村居民中占17.6%”。那么說全中國則有20.56%至17. 6%個(gè)丈夫因機(jī)械套用刑法第236條規(guī)定,，均得進(jìn)監(jiān)獄里“走一回”,，這樣一來，按目前各地監(jiān)獄規(guī)模還得擴(kuò)大幾十倍,，才能夠裝得下這些犯有“強(qiáng)奸妻子罪”的丈夫,。而且強(qiáng)奸罪為重罪，并非“不告不理”，如果機(jī)械套用刑法第236條,，那么只要司法機(jī)關(guān)掌握婚內(nèi)“線索”和“事實(shí)情況”,，就得依職權(quán)行使立案、偵查,、拘留,、逮捕、公訴,、審判,、執(zhí)行權(quán)。其后果將是造成家庭不穩(wěn)定,、社會不穩(wěn)定,。家庭不再是夫妻間“避風(fēng)港”“溫馨的安樂窩”，而是“娶妻如取虎”,，丈夫們整日提心吊膽過日子，生怕哪天妻子不高興,，自己就進(jìn)了監(jiān)獄,。從立法和司法踐實(shí)上看，確立“婚內(nèi)強(qiáng)奸”也不是方向,。

我國的現(xiàn)行刑法以及1979年的刑法,，對丈夫能否構(gòu)成強(qiáng)奸罪的主體，都沒有排除或者規(guī)定,。但專家提出配偶權(quán),、夫妻忠實(shí)的依據(jù)是:第一、男女之間有互相忠實(shí),、互相扶助,、互相繼承遺產(chǎn)、相互間有同居等權(quán)利,。從理論上講,，結(jié)婚是一種承諾，是男女雙方許可對方有在遵守道德的情況下有目的地同配偶性交的權(quán)利,，同時(shí)也有滿足對方性交的義務(wù),，對承諾應(yīng)該實(shí)現(xiàn)。第二,，從制度上說,，我們國家實(shí)行的是一夫一妻制，姘居,、通奸等行為違背了一夫一妻制的規(guī)定,。第三，從國外的立法來看，許多國家都規(guī)定夫妻有互相忠實(shí)的義務(wù),。故保護(hù)公民的配偶權(quán)很有意義,。所以，確定配偶權(quán)自然也就無所謂“婚內(nèi)強(qiáng)奸”了,。在國外,，一些國家和刑事立法明確規(guī)定，丈夫強(qiáng)迫妻子的不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。例如,，德國、瑞士刑法典就把強(qiáng)奸罪的對象限制為無夫妻關(guān)系的女性,。在美國某些州,，強(qiáng)奸罪僅僅是指男方未經(jīng)除自己妻子以外的女方同意，使用暴力與其發(fā)生性關(guān)系的行為,。民間有句俗話:鍋碗瓢勺沒有不相碰的,，家家都有本難念的經(jīng)。夫妻間鬧點(diǎn)矛盾,，以致發(fā)生“不愉快的事情”也是常有的,，不可小題大作。不可把“婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為”當(dāng)作“婚內(nèi)強(qiáng)奸”,。

因此,，丈夫違背妻子的意志發(fā)生性行為不應(yīng)該構(gòu)成違法和犯罪。丈夫不經(jīng)妻子同意,，違背妻子意志,，采取暴力或威脅手段，強(qiáng)行與其發(fā)生性行為,，原則上不能作為犯罪來對待,，情節(jié)特別嚴(yán)重的，可按虐待家庭成員罪來處理,，但不應(yīng)列入強(qiáng)奸罪,。如果夫妻因感情確已破裂，訴訟離婚的,，法院調(diào)解同意離婚的,，只要一方拒收《民事調(diào)解書》或者調(diào)解不成判決離婚的，在判決書尚未生效期間,，或者一方提出上訴至二審法院未作出維持離婚判決之前,，他們的合法婚姻關(guān)系仍然存在，此時(shí)丈夫強(qiáng)迫與妻子發(fā)生性行為,，仍不能構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，如后果嚴(yán)重的,，可按侮辱婦女罪處理;對于已領(lǐng)取結(jié)婚證明，尚未同居也未曾發(fā)生性行為的,，或者夫妻因感情破裂長期分居,，而丈夫采取強(qiáng)迫手段與妻子發(fā)生性交，仍不能構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。

在現(xiàn)實(shí)背景下,，將婚內(nèi)強(qiáng)奸不作犯罪處理可能是一種無奈的但卻是理性的選擇。市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善,，決定著中國社會將變得更加自由,，人將更為獨(dú)立和更為個(gè)體化，刑法對個(gè)人自由的保護(hù)也將更為有力,。由于丈夫與妻子身份關(guān)系的特殊性和家庭生活環(huán)境的特殊性,，在司法實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)對婚內(nèi)強(qiáng)奸的界定非常困難,，惟一標(biāo)準(zhǔn)是盾丈夫有無違背妻子的意愿并且是否使用暴力或威脅手段來達(dá)到目的,，可這家庭婚姻內(nèi)部的隱私問題，法律怎能分得清哪次是妻子同意的,，哪次是違背妻子意愿的? 哪些是情節(jié)屬暴力或威脅,，哪些情節(jié)不屬于暴力功威脅? 綜上所述，在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間,，他們的婚姻關(guān)系還沒有被解除，他們?nèi)匀皇欠蚱揸P(guān)系,，仍然互為家庭成員,，不管是正常的夫妻生活中，還是在離婚訴訟期間,，只要法院的裁判文書還沒有發(fā)生法律效力,，他們的婚姻關(guān)系還沒有解除，丈夫采取暴力手段強(qiáng)行與妻子發(fā)生性交行為,，都不能構(gòu)成強(qiáng)奸犯犯罪的主體,，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)按虐待家庭成員,、傷害,、侮辱婦女等罪定罪判刑，“婚內(nèi)強(qiáng)奸”不應(yīng)該存在,。

總之,，“婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為”不是“婚內(nèi)強(qiáng)奸”，如果將這種本應(yīng)由道德調(diào)整的關(guān)系,，硬要升用法律來調(diào)整,，我認(rèn)為弊大于利,，不是立法的方向和本意。

網(wǎng)友咨詢：夫妻間性生活一方不同意這屬于強(qiáng)奸嗎?

婚姻幫律師解答：

一般不算,，除非是正在訴訟離婚期間或者是分居兩年以上,，其他情況一般不會認(rèn)定婚內(nèi)強(qiáng)奸。

小編結(jié)語：國內(nèi)認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸可以成立者之所以博得了越來越多的擁戴,，是緣于其“保護(hù)婦女性的不可侵犯的權(quán)利”的初衷,。那么婚內(nèi)強(qiáng)奸真的可以定罪嗎?什么叫婚內(nèi)強(qiáng)奸?我國法律是否承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸?的知識希望你從本文中可以找到答案。什么叫婚內(nèi)強(qiáng)奸?我國法律是否承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸?的相關(guān)知識就介紹到這里,，更多關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸認(rèn)定的法律問題可以撥打婚姻幫全國客服熱線：4006-520-255,，我們有資深婚姻家庭律師為您答疑解惑。