【案情】

原告王某(女,，28周歲)與被告許某(男，29周歲)于2008年3月份登記結婚,。但婚后因王某的身體原因未能生育子女,。雙方經商議于2012年3月抱養(yǎng)一男孩取名許某某,，但未到民政部門辦理收養(yǎng)登記,。2014年2月，原告王某以夫妻感情破裂為由,，向法院提起訴訟,，要求與被告許某離婚，許某同意離婚,。但對許某某的撫養(yǎng)權問題,，雙方未能達成一致意見，均要求撫養(yǎng)許某某,。

【分歧】

本案在審理過程中,，對收養(yǎng)子許某某的撫養(yǎng)權應當如何處理存在兩種不同意見。

第一種意見認為,，事實收養(yǎng)關系下,，法院應當對許某某的撫養(yǎng)權和婚生子女一樣做出判決。

第二種意見認為,，未辦理收養(yǎng)登記的收養(yǎng)行為不受法律保護,，法院不應對許某某的撫養(yǎng)權做出處理，應由雙方協(xié)商解決,。

【評析】

筆者同意第二種意見,，理由如下：

本案爭議的焦點在于王某、許某夫婦與許某某之間的收養(yǎng)關系是否成立,。1999年《中華人民共和國收養(yǎng)法》修改施行后,，法律上不再承認事實撫養(yǎng)關系。該《收養(yǎng)法》對子女收養(yǎng)關系的成立規(guī)定了形式要件和實質要件,。該法第十五條第一款規(guī)定：“收養(yǎng)應當向縣級以上的人民政府民政部門登記,。收養(yǎng)關系自登記之日起成立?！币婪ㄟM行登記是收養(yǎng)關系成立的形式要件,。《收養(yǎng)法》第六條規(guī)定“收養(yǎng)人應當同時具備下列條件：(一)無子女;(二)有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力;(三)未患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病;(四)年滿三十周歲,?！北景钢性?、被告婚后無子女，也達到年齡,，符合子女收養(yǎng)的實質性要件,，但是由于雙方未到縣民政部門辦理收養(yǎng)登記，因此收養(yǎng)關系并未成立,。

原,、被告與未經登記而收養(yǎng)的許某某不產生父母子女之間的權利義務關系。根據法律規(guī)定,，父母與子女之間只有存在血親關系,，才能產生法律上的權利義務。這種血親關系包括自然血親關系和擬制血親關系,?！吨腥A人民共和國收養(yǎng)法》第二十三條規(guī)定“自收養(yǎng)關系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權利義務關系,，適用法律關于父母子女關系的規(guī)定;養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權利義務關系,，適用法律關于子女與父母的近親屬關系”。收養(yǎng)關系屬于擬制血親關系,，本案中因原,、被告與許某某之間收養(yǎng)關系未能成立，他們之間不存在擬制血親,。如果法院判決許某某隨任何一方生活,，就等于強制性地施加給其中一方撫養(yǎng)的責任，而這種責任的承擔是沒有法律依據的,。故法院不應對許某某的撫養(yǎng)權做出處理,。