網(wǎng)友咨詢：男方因為女方未給自己生兒子,在外面找一個小三,并生有一子?，F(xiàn)在不知道

男方因為女方未給自己生兒子,在外面找一個小三,并生有一子。現(xiàn)在不知道男方還是女方提出離婚,、離婚后男方能得到兩人全部財產(chǎn)的大約百分之多少

婚姻幫律師解答：

你好,，一般可以分割共同財產(chǎn)的50%，不過男方出軌,，女方可以提出精神撫慰金的賠償要求,。

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一、何為第三者?

目前“第三者”在我國法律上還沒有一個明確的概念,，對“第三者”下的定義也有所不同,，歸納起來其可定義為：“第三者”是指本身有配偶,，又與他人建立不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系或本身無配偶與有配偶的一方建立不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，或雙方各有配偶又建立不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系,，從而妨害了他人正?；橐黾彝ド畹男袨槿恕?

要構(gòu)成“第三者”侵權(quán)應(yīng)當(dāng)同時具備以下三個要件：

第一,，具有主觀過錯,。介入的“第三者”明知他人有配偶建立不正當(dāng)關(guān)系，或在建立不正當(dāng)關(guān)系后得知對方是已有配偶而繼續(xù)與其發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系,，具有主觀上破壞他人婚姻關(guān)系的故意,。如果是由于誤解或受對方欺騙，無意破壞他人婚姻關(guān)系,，僅是一時沖動發(fā)生了性行為,，則不構(gòu)成“第三者”介入。

第二,，具有違法行為,。介入的“第三者”與對方要有客觀上的越軌行為。所謂越軌行為,，是指超越了現(xiàn)階段我國對男女之間的友誼所許可的道德標準或者精神文明界限的行為,。如性接觸等動作，乃至通奸,、姘居等,。

第三，造成損害事實,。由于“第三者”介入而導(dǎo)致對方夫妻感情惡化,，或者家庭關(guān)系破裂的后果。

第四,，存在因果關(guān)系,。因果關(guān)系是侵權(quán)行為與損害事實之間的必然聯(lián)系?！暗谌摺睂嵤┝饲趾ε渑紮?quán)行為,，同配偶一方發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系使無過錯方精神痛苦，進而影響夫妻感情甚至造成家庭關(guān)系破裂的后果,。

第三者插足的行為嚴重違背了法律和道德的規(guī)定,，對家庭和社會都帶來極大的危害。它不僅破壞了社會主義“一夫一妻”制度,，而且還有可能引發(fā)大量的刑事案件和社會糾紛,。如遺棄,、虐待案,，再如侮辱,、兇殺案，畢竟婚姻是建立在夫妻雙方相互忠實的基礎(chǔ)上,，一個人在發(fā)現(xiàn)第三者插足之后,，往往感到憤怒、絕望,、恐懼,，甚至精神失控，容易對第三者實行侮辱報復(fù)行為,。另外,，通奸、姘居現(xiàn)象還可能導(dǎo)致非婚生子女?dāng)?shù)量的增加,，這不僅破壞了我國的計劃生育政策,，還可能影響到非婚生子女的身心健康。這種種連鎖不良后果,，很大程度上歸因于第三者的插足,，要從根本上解決問題，就要用法律規(guī)范第三者的行為,。

二,、我國法定“第三者”侵權(quán)法律救濟的現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行法律對“第三者”侵權(quán)后的法律救濟主要是針對夫妻關(guān)系中過錯方的刑事責(zé)任及損害賠償責(zé)任，并未將“第三者”列為侵權(quán)責(zé)任的主體,。

《刑法》第二百五十八條規(guī)定：“有配偶而重婚的,，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處2年以下有期徒刑或者拘役,?！蔽覈痘橐龇ā返谒臈l規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠誠、互相尊重,?！?

這僅是原則性地規(guī)定了夫妻忠實的義務(wù)，且只規(guī)定了夫妻一方違反此項義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任,，并沒有規(guī)定“第三者”的責(zé)任問題,。

婚姻關(guān)系中的過錯方侵權(quán)實際上是過錯方與“第三者”的共同侵權(quán)行為，然而法律卻只規(guī)定了一個主體的責(zé)任,，對另一侵權(quán)主體采取了放任的態(tài)度,，這不符合法律的邏輯性，也大大降低了法律規(guī)制的實效性,。這一立法上的空白無法懲戒婚姻關(guān)系外的侵害人,，使得“第三者”現(xiàn)象得不到有效的制止，對非過錯方的保護力度不夠,，也不利于保護合法婚姻,。

三,、我國關(guān)于第三者責(zé)任的法律規(guī)定及評析

我國有關(guān)第三者責(zé)任規(guī)定的法律是微乎其微的，在所有法律法規(guī)中,，只有刑事法律中規(guī)定有關(guān)于第三者妨礙婚姻家庭的犯罪,，主要是重婚罪、破壞軍婚罪,。雖然新《婚姻法》第46條列舉了4種情形可以請求賠償,。但現(xiàn)實生活中，情況是復(fù)雜的,，重大過錯不僅是列舉的4種情形,，如發(fā)生婚外性行為未達到同居而對配偶一方造成嚴重傷害的，應(yīng)不應(yīng)賠償?如某案例中,，某女A的丈夫與其女下屬B存在不正當(dāng)?shù)年P(guān)系,，卻未達到同居的行為，A發(fā)現(xiàn)后勸說其丈夫,，B得知后多次對A進行騷擾,，并導(dǎo)致其左腳踝關(guān)節(jié)受傷(未達到治安管理處罰法規(guī)制范圍)，而A之丈夫卻因經(jīng)濟問題堅決不與其離婚,，A也無法從B處主張賠償,。如此惡劣的行為，不僅為A帶去了肉體上的傷害,，更是精神上嚴重的折磨,。此種惡劣的行為卻受不到處罰，何來正義可言,。

據(jù)報載,，一對夫妻已經(jīng)離婚，子女由男方撫養(yǎng),，但后來男方發(fā)現(xiàn)子女不是自己親生,，而是女方與人通奸所生。這名男子感到蒙受了極大恥辱,，憤而起訴,，要求追索子女撫養(yǎng)費和精神損害賠償費。一審判決撫養(yǎng)費25000元,、精神賠償費25000元,，但男方不服判決提起上訴;二審改判撫養(yǎng)費35000元、精神損害賠償費35000元,，共7萬元,。這實際上已超過了新《婚姻法》第46條所規(guī)定的賠償?shù)姆秶？梢?，新《婚姻法》?guī)定的范圍有進一步明確的必要,。

小編結(jié)語：事實上，法律應(yīng)該注重從私法上規(guī)定第三者的侵權(quán)責(zé)任,，一方面可從正面規(guī)定夫妻享有配偶權(quán)，婚姻家庭受法律保護;另一方面,，相應(yīng)地規(guī)定第三者侵犯配偶權(quán)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,，為受害配偶追究第三者的侵權(quán)責(zé)任提供法律依據(jù)，實現(xiàn)司法機關(guān)對第三者插足行為的制裁,，完善我國的侵權(quán)責(zé)任體系,。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第一條規(guī)定,，“一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的,，或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生性行為且難以治愈的”,，一方堅決要求離婚,，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準予離婚,。